2.2. Реорганизация юридических лиц в форме разделения и выделения

Реорганизация в форме разделения и выделения направлена на разукрупнение (деконцентрацию) юридических лиц.

Выделением признается создание одного или нескольких юридических лиц с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения деятельности последнего. Разделением признается прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей создаваемым юридическим лицам.

При выделении и разделении юридического лица все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым лица в соответствии с разделительным балансом.

Результатом реорганизации является изменение состава участников гражданского оборота, а также переход имущественной массы и обязательств от одного юридического лица к другому в порядке правопреемства. Необходимо поддержать высказанную в литературе идею о том, что величина передаваемых правопреемнику или остающихся у реорганизованного юридического лица активов должна быть не менее величины пассивов, имеющихся соответственно у правопреемника или правопредшественника⁷⁸.

Как следует из п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»⁷⁹, в случае, если из разделительного баланса видно, что при его утверждении допущено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению интересов кредиторов этого общества, то по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами к солидарной ответственности привлекаются созданные в результате реорганизации общества (включая то, из которого выделилось новое общество).

При универсальном правопреемстве воля и правопредшественника и правопреемника направлена (или предполагается, что направлена, если принято решение о реорганизации) на то, что переходу подлежат все права и обязанности (за исключением тех, которые связаны с личностью кредитора), в том числе и не известные на момент передачи ни правоправопреемнику ни правопредшественнику, а также права и обязанности которые оспариваются.

При выделении имеет место сингулярное правопреемство, поскольку неучтенные права и обязанности не переходят к выделившемуся обществу, а остаются у реорганизующегося общества. Поэтому при выделении следует исключить солидарную ответственность и закрепить правило, согласно которому в передаточном акте не учтенные права и обязанности переходят к созданному обществу. При разделении же наоборот солидарная ответственность необходима, поскольку определить лицо, к которому перешло право или обязанность невозможно.

При выделении и разделении по-разному решается вопрос защиты прав кредиторов. При выделении проблема определения правопреемника не существует. По неучтенным долгам отвечает либо общество из которого осуществляется выделение (по общему правило) либо выделившееся общество (по оговорке об универсальном правопреемстве). Таким образом, предлагается в п. 7 ст. 12 Проекта закона о реорганизации исключить пункт, связанный с солидарной ответственностью при выделении в случае невозможности определить правопреемника.

Однако и для выделения и для разделения следует предусмотреть солидарную ответственность за умышленное уклонение от долгов (законодательно закрепить разъяснение ВАС). Это второй уровень защиты кредиторов, но он связан не с тем, что не возможно определить правопреемника, а с тем, что правопреемник не способен ответить по долгам кредиторов.

Можно выделить следующие основные этапы реорганизации в форме выделения и разделения.

1. Принятие юридическим лицом решения о реорганизации. Например, принятие решения о реорганизации некоммерческого партнерства относится к исключительной компетенции общего собрания членов некоммерческого партнерства согласно п. 1, 3 ст. 29 ФЗ «О некоммерческих организациях»⁸⁰. При реорганизации акционерного общества вопрос о реорганизации общества, порядке и об условиях реорганизации, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении разделительного баланса выносится на решение общего собрания акционеров советом директоров (наблюдательным советом) реорганизуемого общества. При этом указанное решение общего собрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Общее собрание каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов.

По мнению законодателя, акционеры должны голосовать по одному отдельному бюллетеню с одним вопросом повестки дня, по которому принимается решение общего собрания акционеров о реорганизации общества. Представленной позиции придерживается А. Глушецкий, полагающий, что это один вопрос повестки дня, по которому применяется один бюллетень для голосования⁸¹.

2. Письменное уведомление регистрирующего органа о начале реорганизации юридического лица. В течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации юридическое лицо обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13.1 Федерального Закона  «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», п. 1 Письма ФНС РФ от 23.01.2009 г. № МН-22-6/64@»).

3. Внесение налоговым органом записи в Единый Государственный Реестр Прав на недвижимое имущество о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации. На основании письменного сообщения регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней со дня представления указанного письменного сообщения и прилагаемых к нему документов вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13.1 Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

4. Помещение реорганизуемым лицом в журнале «Вестник государственной регистрации»⁸² уведомления о своей реорганизации. После внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации реорганизуемое юридическое лицо дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 2 ст. 13.1 Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). В настоящее время данные о государственной регистрации юридических лиц публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации».

5. Письменное уведомление кредиторов. Реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами (п. 2 ст. 13.1 Федерального Закона  «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

6. Заявление требований кредиторами реорганизуемого юридического лица. В соответствии с абзацем третьим пункта 3 и пунктом 4 статьи 60 ГК РФ требования, заявляемые кредиторами, не влекут приостановления действий, связанных с реорганизацией. В случае если требования о досрочном исполнении или прекращении обязательств и возмещении убытков удовлетворены после завершения реорганизации, вновь созданные в результате реорганизации (продолжающие деятельность) юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица. Марьянков А. указывает, что в новой редакции ст. 60 ГК РФ речь идет не о гражданско-правовой (солидарной) ответственности, а о закреплении солидарной обязанности вновь созданных юридических лиц по обязательствам реорганизуемого юридического лица⁸³.

Учитывая изложенное, документы, необходимые для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, могут быть представлены в регистрирующий орган до истечения срока, установленного законодательством Российской Федерации для предъявления кредиторами реорганизуемого юридического лица соответствующих требований, но не ранее помещения второго уведомления о реорганизации в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц (п. 13 Письма ФНС РФ от 23.01.2009 г. № МН-22-6/64@).

7. Государственная регистрация созданного в результате выделения или разделения юридического лица. Реорганизация юридического лица в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной (ст. 16 Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»)⁸⁴. Моментом внесения записи о создании юридического лица в результате разделения является прекращение юридического реорганизуемого в результате разделения. При государственной регистрации юридических лиц, созданных в результате разделения, необходимо учитывать, что сумма уставных капиталов акционерных обществ, созданных в результате разделения, может быть больше уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда) коммерческой организации, реорганизованной путем такого разделения. В то же время, уставный капитал коммерческой организации, созданной путем разделения, не должен в результате такой реорганизации превысить стоимость ее чистых активов.

На практике, реорганизация в форме выделения, может быть сопряжена с рядом трудностей вызванных неопределенностью момента возникновения права собственности на недвижимое имущество при реорганизации юридического лица. В частности на практике, нередко судами делается вывод о том, что реорганизованное юридическое лицо в форме выделения остается собственником спорного имущества в связи с отсутствием государственной регистрации перехода прав вновь возникшего юридического лица. Данный подход нельзя признать соответствующим закону по следующим обстоятельствам.

В результате реорганизации имущество переходит от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (п. 1 ст. 129 ГК РФ, ст. 58 ГК РФ). Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Следовательно, права и обязанности реорганизованного юридического лица (в т.п. и права на активы) переходят к выделенному из него юридическому лицу с момента государственной регистрации последнего в Едином государственном реестре юридических лиц (п. 4 ст. 57 ГК РФ, п. 1 ст. 129 ГК РФ), а не с момента государственной регистрации Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество перехода прав на недвижимость (ст. 131 ГК РФ).

Данный вывод подтверждается судебной практикой. Реорганизация является способом прекращения и образования юридического лица на основании решения уполномоченного органа юридического лица с передачей имущества вновь возникающей организации в порядке универсального правопреемства (п. 1 ст. 129 ГК). Кроме того, реорганизация в силу ее правовой природы, определяемой в соответствии с нормами статей 57 - 60 ГК РФ и, в частности, осуществляемая в рамках ее передача имущества не предполагает в силу закона какого-либо встречного предоставления или пропорциональности передаваемых активов и пассивов. Имущество (в том числе имущественные права и обязанности) при реорганизации передается в собственность на основании универсального правопреемства в одностороннем порядке, установленном законом (ст. 59 ГК РФ) (см. Постановление ФАС МО № КГ-А40/9804-03 от 14.01.2004 г.). Права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к выделенному из него юридическому лицу с момента государственной регистрации последнего (см., Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.03.2006 по делу № А56-9871/2005). Реорганизация не может расцениваться в качестве сделки и является установленным законом способом прекращения и возникновения юридических лиц (см, Постановление ФАС МО № КГ-А40/9804-03 от 14.01.2004 г., Постановление ФАС Московского округа от 06.05.2004, 29.04.2004 г. № КГ-А41/2438-04я).

Таким образом, вывод о том, что реорганизованное юридическое лицо в форме выделения остается собственником спорного имущества в связи с отсутствием государственной регистрации перехода прав вновь возникшего юридического лица, не соответствует Закону. Право собственности на спорное имущество переходит к созданному в результате реорганизации юридическому лицу в порядке универсального правопреемства, и с момента государственной регистрации созданного в результате реорганизации юридического лица последнее становится собственником этого имущества на основании Закона (ст. 387 Гражданского кодекса Российской Федерации) (см. Постановление ФАС Поволжского округа от 17.06.2004 №  А57-6176/03-21). Последующая государственная регистрация права собственности на недвижимое имущество, перешедшего от реорганизованного юридического лица к правопреемнику, лишь удостоверяет наличие права, но не имеет правообразующего значения (см., Постановление ФАС Уральского округа от 31.01.2007 № Ф09-11442/06-С5 по делу № А47-4107/2006-10ГК).