Глава 2. Формы реорганизации юридических лиц

2.1. Реорганизация юридических лиц в форме слияния и присоединения

Слияние, так же как и присоединение, является одной из форм экономической концентрации. М.И. Кулагин указывал, что «реорганизация юридических лиц является одной из правовых форм, в которую облекается процесс централизации производства и капитала в экономике буржуазных стран»⁵⁹. Слияние является характерной чертой корпоративного функционирования экономики. Традиционно проводится анализ выгод при переходе двух или более независимых субъектов рынка под единый контроль, прежде всего финансовый. При этом внимание концентрируется на объединении денежных потоков, генерируемых реальными активами, и направлении нового объединенного потока новым собственникам капитала. Часть собственников может сохраниться, а часть может уйти, получив денежную компенсацию.

При принятии решения о слиянии или присоединении необходимо рассмотреть пять компонентов: 1) увеличение реализационного дохода за счет выигрыша в маркетинге, расширением инвестиционных возможностей, возможностью увеличения цены при монополизации деятельности; 2) сокращение издержек: экономия от масштаба, экономия от вертикальной интеграции, диверсификация производимой продукции для более полного использования оборудования и площадей (при сезонном производстве); 3) снижение налоговых платежей, которое может быть вызвано: операционными убытками, приводящими к потере налоговой экономии, неиспользованием займовой мощности (увеличение заемных средств позволяет экономить на налоговых платежах), сокращением налоговых платежей при приобретении активов (возрастание амортизационных отчислений может рассматриваться как налоговая экономия); 4) изменение потребности в капитале для поддержания деятельности, включая эффективное управление активами, что уменьшает потребность в капитале; 5) рост выплат по заемному капиталу. Так как покупка Общества может осуществляться за счет заемных средств, это увеличит ежегодные затраты и снизит величину чистого денежного потока, приходящегося на участников/акционеров нового общества.

Слияние означает прекращение двух или более юридических лиц и передачу их имущества, прав и обязательств вновь созданному лицу. При слиянии юридических лиц происходит объединение нескольких самостоятельных субъектов права в одно вновь создаваемое лицо с прекращением существования объединяемых юридических лиц. Слияние следует отличать от так называемого слияния с переходом на одну акцию: в данном случае не производится каких-либо реорганизационных процедур, а лишь перераспределяется влияние с созданием холдинга. При присоединении одно юридическое лицо вливается в другое, которое становится их правопреемником в полном объеме. Передача имущества, прав и обязательств производится на основании передаточного акта.

Основные этапы реорганизации в форме слияния и присоединения:

1) выбор участников реорганизации⁶⁰ путем слияния и заключение реорганизационного договора. В реорганизации в форме слияния участвуют два и более юридических лица, и, как правило, они имеют разное местонахождение. Юридические лица, участвующие в слиянии или присоединении, заключают договор о слиянии или присоединении, в котором определяются порядок и условия слияния;

2) юридические лица, участвующие в слиянии или присоединении, принимают решение о реорганизации, которое относится к компетенции высшего органа управления юридического лица;

3) уведомление налогового органа по месту учета о предстоящей реорганизации в срок не позднее трех дней с момента принятия решения о реорганизации (ст. 23 НК РФ) и всех имеющихся кредиторов, а также публикация сообщения о реорганизации в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц;

4) государственная регистрация юридического лица, созданного в результате реорганизации слияния, а также внесение в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности реорганизуемых организаций, а при реорганизации в форме присоединения государственная регистрация прекращения присоединяющегося юридического лица и изменений в учредительные документы юридического лица к которому осуществляется присоединение.

Сформировавшаяся судебная практика свидетельствует о том, что государственная регистрация общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, производится регистрирующим органом, которому подконтрольна территория нахождения постоянно действующего исполнительного органа одного из реорганизуемых юридических лиц (Постановление ФАС Московского округа от 15.12.2008 № КГ-А40/10658-08-П по делу № А40-28173/07-12-155, Постановление ФАС Московского округа от 01.09.2008 № КГ-А40/7914-08 по делу № А40-30870/07-146-162). При этом недостоверный адрес местонахождения общества, создаваемого путем реорганизации, является основанием для отказа в государственной регистрации (Постановление ФАС Уральского округа от 23.12.2009 № Ф09-10265/09-С4 по делу № А60-18029/2009-С5).

Большинство судов склонялось к позиции, что регистрирующий орган не уполномочен проверять документы, сведения, а также проводить экспертизу поданных на госрегистрацию при реорганизации документов⁶¹. Данный вывод подтверждается и материалами судебной практики Постановление ФАС Уральского округа от 12 июля 2006 г. № Ф09-3965/06-С5 по делу А60-27525/05, данная позиция также представлена в Обзоре ФАС Уральского округа от 25 июля 2008 г.⁶².

Действующее гражданское законодательство предусматривает заключение договоров при осуществлении реорганизации в форме слияния и присоединения, именуемых соответственно договорами о слиянии и присоединении. ГК РФ не только не регламентирует условия указанных договоров, порядок их заключения, изменения и расторжения, но даже не упоминает о них. В соответствии с положениями ст. 58 ГК РФ при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица также в соответствии с передаточным актом. Термины «договор о слиянии» и «договор о присоединении» используются в специальных федеральных законах, принятых в соответствии с ГК РФ (ст. ст. 16, 17 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст. ст. 52, 53 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). При этом Федеральный закон «Об акционерных обществах» после внесения изменений достаточно подробно определяет условия указанных договоров.

Как отмечает Е.В. Бакулина, реорганизационный договор регулирует прежде всего отношения реорганизуемых обществ между собой в процессе реорганизации. Отношения же, связанные с переходом имущества от реорганизуемых обществ к их правопреемнику, остаются за рамками этого договора и согласно ст. 58 ГК РФ находят отражение в передаточном акте⁶³.

Договоры о слиянии и присоединении хозяйственных обществ не могут квалифицироваться в качестве договоров о совместной деятельности.

Во-первых, заключение данных договоров преследует особую цель. В случае с договорами о слиянии и присоединении она не состоит в создании нового субъекта права. Заключение данных договоров ставит задачу провести реорганизацию юридических лиц. Возникновение нового субъекта права лишь один из этапов проведения реорганизационной процедуры. Как договор о слиянии, так и договор о присоединении являются юридическими фактами - элементами сложного юридического состава, являющегося основанием универсального правопреемства, осуществляемого в ходе реорганизации юридического лица.

Во-вторых, в ходе исполнения данных договоров не образуется общего имущества их участников, принадлежащего им на праве общей долевой собственности. Эти договоры опосредуют переход от одного юридического лица к другому всего комплекса прав и обязанностей, иными словами - процедуру универсального правопреемства, осуществляемую при проведении реорганизации в форме слияния и присоединения. По окончании процедуры реорганизации имущество участников рассматриваемых договоров становится частной собственностью юридического лица, созданного в процессе реорганизации или оставшегося после ее завершения.

В-третьих, договоры о слиянии и присоединении, как отмечалось выше, порождают права и обязанности не только для их участников, но и для третьих лиц⁶⁴. Например, договор о слиянии акционерных обществ должен определять порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества (п. 3 ст. 16 Федерального закона «Об акционерных обществах»), а договор о присоединении должен содержать положения относительно порядка конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение (п. 3 ст. 17 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Таким образом, данные договоры определяют права и обязанности акционеров реорганизуемых акционерных обществ, в то время как они не являются участниками этих договоров. ⁶⁵

В-четвертых, договор о реорганизации прекращается вследствие исполнения сторонами обязательств, возникающих на его основании (п. 3 ст. 425 ГК РФ), а договор о совместной деятельности (простого товарищества) прекращается главным образом в результате истечения срока его действия (п. 1 ст.1050 ГК РФ).

На втором этапе принимается решение о реорганизации в форме слияния или присоединении, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта. Решение о реорганизации юридического лица принимается высшим органом управления юридического лица. Например, решение о реорганизации акционерного общества принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. В тоже время, например, согласно п. 2.1 Федерального Закона «О некоммерческих организациях»⁶⁶ принятие решения о реорганизации и проведение реорганизации бюджетных или казенных учреждений, если иное не установлено актом Правительства Российской Федерации, осуществляются в порядке, установленном: 1) Правительством Российской Федерации - в отношении федеральных бюджетных или казенных учреждений; 2) высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации - в отношении бюджетных или казенных учреждений субъекта Российской Федерации; 3) местной администрацией муниципального образования - в отношении муниципальных бюджетных или казенных учреждений.

На третьем этапе реализуются гарантии прав кредиторов юридического лица. Реорганизация юридического лица не может не затрагивать интересы его кредиторов. Гарантиям их прав особо посвящена ст. 60 ГК РФ, которая регулирует обязанности реорганизуемого юридического лица и права его кредиторов (п. п. 1 -5), устанавливает особенности ее действия по кругу лиц (п. 6). Прежде всего, юридическое лица должно выполнить информационную обязанность, а именно: а) в течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации (п. п. 1, 2 ст. 57 ГК) в письменной форме уведомить регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации; б) после того как на этом основании последний внесет в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, дважды (с периодичностью раз в месяц) поместить в СМИ уведомление о реорганизации; в) по общему правилу (если иное не предусмотрено федеральными законами) в течение 5 рабочих дней после даты направления уведомления в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации в письменной форме уведомить о начале реорганизации всех известных кредиторов.

Если в реорганизации участвуют два и более юридических лиц, данную информационную обязанность исполняет то юридическое лицо, которое определено решением о реорганизации, в противном случае - то, которое приняло решение о реорганизации последним. Регистрирующий орган должен знать о происходящей реорганизации и ее форме, а кредиторы - также о каждом участнике реорганизации, о юридическом лице, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации, о порядке и условиях заявления ими требований; они также должны иметь другую указанную в законе информацию (п. 1 ст. 60 ГК, ст. 13.1 Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц»;⁶⁷ см. также п. п. 6.1, 6.2 ст. 15 Федерального Закона «Об акционерных обществах»⁶⁸). В литературе отмечается, что порядок обеспечения прав кредиторов реорганизуемого юридического лица не относится к предмету регулирования Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»⁶⁹ и нелогично, с точки зрения законодателя, предусматривать именно в нем дополнительные гарантии прав кредиторов⁷⁰.

Закон дифференцирует меры по защите интересов кредиторов при реорганизации акционерных обществ в зависимости от формы, в которой она осуществляется. Более льготные условия предусмотрены для случаев проведения ее путем слияния, присоединения или преобразования обществ. Правопреемником при такой реорганизации выступает лишь одно юридическое лицо, возникающее в результате слияния (присоединения) или преобразования, которое получает от реорганизуемого общества не только все его обязательства, но и все активы. Экономически оно располагает теми же возможностями, которые имели (суммарно) реорганизованные общества. Поэтому в указанных случаях кредиторы, как правило, не могут требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств. В качестве основного средства защиты их интересов закон предусматривает, как было отмечено, предоставление необходимого обеспечения исполнения обязательств реорганизуемого юридического лица в порядке, предусмотренном ГК РФ (залог, поручительство, банковская гарантия). Обеспечение может быть предоставлено самим обществом, его участниками либо третьими лицами. При обеспечении исполнения залогом кредитор не вправе требовать дополнительного обеспечения (п. 5 ст. 60 ГК РФ). Следует обратить внимание, что в статье не определены субъекты, которые вправе выбрать способ предоставления такого обеспечения. Из текста ст. 60 ГК РФ во взаимодействии с положениями главы 23 ГК РФ усматривается, что предоставить такое обеспечение вправе реорганизуемое общество, а также иные лица (например, банк либо иная кредитная организация при обеспечении в виде банковской гарантии, акционеры или третьи лица при обеспечении в виде поручительства)⁷¹.

Основываясь на этих правилах, кредитор может требовать через суд досрочного исполнения или прекращения обязательств реорганизуемого юридического лица при наличии доказательств недостаточности предоставленного ему обеспечения. При этих же условиях он вправе потребовать и возмещения убытков, вызванных указанными обстоятельствами, обосновав соответствующим образом их размер. Суд в таком случае должен в первую очередь рассмотреть вопрос о достаточности (или недостаточности) предоставленного обеспечения и в зависимости от вывода, к которому он придет, принять решение об удовлетворении или отклонении требования кредитора.

На четвертом этапе реорганизация юридического лица должна получить юридическое признание. Юридическое лицо, возникшее в результате слияния, подлежит обязательной государственной регистрации по общим правилам, установленным законодательством для регистрации юридических лиц, за исключением отдельных моментов, связанных с правовым регулированием вопросов реорганизации обществ.

Порядок государственной регистрации юридических лиц регулирует Федеральный закон от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»⁷². В соответствии со ст.2 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» государственную регистрацию осуществляет уполномоченный федеральный орган исполнительной власти – инспекция федеральной налоговой службы.⁷³ В целях реализации положений Налогового Кодекса РФ и совершенствования процедуры снятия с учета и постановки на учет в налоговых органах российских организаций в связи с реорганизацией Приказом ФНС России от 30 ноября 2004 г. № САЭ-3-09/141 были утверждены Методические указания для налоговых органов по вопросам единообразия процедуры снятия с учета и постановки на учет в налоговых органах российских организаций в связи с реорганизацией.

Реорганизация хозяйственных обществ и унитарных предприятий осуществляется только при представлении доказательств письменного уведомления кредиторов и опубликования в органе печати сообщения о принятом решении о реорганизации (п. 5 ст. 51 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 6 ст. 15 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», п. 8 ст. 29 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»⁷⁴, п. 8 ст. 13 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»⁷⁵). Доказательства уведомления кредиторов могут быть представлены в регистрирующий орган в виде копий писем юридического лица, направленных в адрес его кредиторов, копии публикации в органе печати (в журнале «Вестник государственной регистрации»), в виде сведений, содержащихся в передаточном акте. При отсутствии указанных доказательств регистрирующий орган принимает решение об отказе в государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в соответствии с пп. «а» п. 1 ст. 23 Федерального закона № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» от 21.11.1996 года⁷⁶. При отсутствии доказательств публикации сведений о реорганизации юридического лица в журнале «Вестник государственной регистрации» регистрирующий орган также принимает решение об отказе в государственной регистрации.

На основании пп. «д» п. 1 ст. 14 Федерального Закона № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, в регистрирующий орган представляется передаточный акт. Согласно п. 3 ст. 17 указанного закона при внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица в регистрирующий орган представляется передаточный акт.⁷⁷