2.1. Германия

В ст. 6 ч. 1 Конституции (Основного закона) Герма­нии говорится, что брак и семья находятся под особой защитой государства. Понятие «семья» охватывает от­ношения между родителями и их детьми. Это следует понимать, прежде всего, как конституционную «гаран­тию института» и как выражение основополагающей ценности, записанных в публичном и частном праве. В соответствии с ч. 2 ст. 6 забота и воспитание детей яв­ляются естественным правом и первичной обязаннос­тью родителей.

Основным источником семейного законодательства Германии является четвертая книга Гражданского кодек­са, состоящая из четырех глав. Первые три - это «Граж­данский брак», «Семейные отношения» и «Опека». Од­нако многие вопросы регулируются прецедентным пра­вом, в частности, подробное описание процедуры получе­ния прав на опеку⁶¹.

Правовой основой регулирования процедуры усынов­ления в Германии служат §§1741-1766, а также §§1767- 1772 Гражданского кодекса ФРГ.

При этом в Германском гражданском уложении как такового определения «усыновление» нет, только говорит­ся, что усыновление допустимо, если оно служит благу ребенка и следует ожидать, что между усыновителем и ребенком возникнут такие же отношения, как между ро­дителем и ребенком (ч. 1, пар. 1741)⁶².

Особое значение имеет Закон «О детях и молодежи», являющийся восьмой книгой Кодекса социального обес­печения. В соответствии с этим законом в каждом сельс­ком районе и в городах с населением минимум 60 тыс. человек создается специальный орган с широкими пол­номочиями по делам детей и молодежи, имеющий обще­ственную значимость. В состав данного органа входит со­вет по делам опеки, занимающийся различными вопро­сами внешкольного образования детей и детскими при-

ютами⁶³.

Институт усыновления в Германии на протяжении тысячелетий был призван помочь бездетным семейным парам (или одиноким людям) приобрести наследников, чтобы иметь возможность продолжить свою династию и завещать им оставшееся после смерти наследуемое иму­щество. И только начиная с последних десятилетий боль­шое значение стало придаваться интересам самих несо­вершеннолетних детей. Теперь во главу угла ставится за­дача помочь детям, которые находятся в бедственном по­ложении (нуждаются в материальном плане или лишены родительской ласки). А интересы усыновителей отошли на второй план. Все иные цели - второстепенны и подчи­нены вышеуказанному⁶⁴.

Исходя из этого, цель усыновления определена в ст. 1741 Гражданского уложения Германии: «Усыновление ребенка допустимо, если оно служит его благу, и следует ожидать, что между усыновителем и ребенком возникнут отношения, характерные для родителей и их детей»⁶⁵.(Die Annahme als Kind ist zubssig wenn sie dem Wohl des Kindes dient und zu erwarten ist dass zwischen dem Annehmenden und dem Kind ein Eltern-Kind-Verhаltnisentsteht⁶⁶).

Процедура усыновления в Германии была коренным образом изменена в 1977 году. С тех пор в законодатель­ство, регулирующее эти вопросы, было внесено множе­ство изменений, последние из которых связаны с рефор­мой всего института усыновления (1998 год). Цели ука­занных изменений состояли в том, чтобы, во-первых, пре­сечь нелегальную практику посредничества при усынов­лении (в том числе, и при усыновлении иностранных де­тей), и, во-вторых, укрепить правовой статус тех отцов, которые не состоят в браке с матерью ребенка.

Согласно этим законодательным положениям усынов­ляемый ребенок должен быть интегрирован (должен влиться) в новую семью (семью усыновителей) как род­ной. Все родственные отношения с семьей происхожде­ния (с биологическими родителями), таким образом, пре­кращаются. Само усыновление осуществляется на осно­ве решения суда по делам опеки, который первоначально совместно с Ведомством по делам молодежи (Jugentum) обязан проверить целесообразность усыновления, то есть то, насколько оно соответствует интересам самого ребен­ка. Чтобы исключить возможную ошибку (которая впос­ледствии может дорого стоить ребенку), усыновлению должно предшествовать так называемое «время заботы», или время привыкания (которое длится в Германии, как правило, год).

Усыновить ребенка супруги могут только вместе. Имеются лишь немногочисленные исключения из обще­го правила. Также при выполнении определенных пред­посылок возможно усыновление детей и одинокими людь­ми. Хотя статистика и утверждает, что подобного практи­чески не происходит. Мнения, что приемных родителей должно быть двое (папа и мама), придерживаются и спе­циалисты Ведомств по делам молодежи Германии, а так­же судьи.

Возраст усыновителей не должен быть менее 21 года для женщин и 25 - для мужчин. Одинокие усыновители не могут быть моложе 25 лет. Верхней границы не суще­ствует (в отличие, кстати, от многих иностранных право­вых систем). Вместе с тем, судебная практика исходит из того, что грудные и малолетние дети не должны переда­ваться в семьи, в которых родители значительно старше 35-40 лет. Разумеется, и в этом возрасте можно усыно­вить детей, но надо иметь в виду, что в этом случае органы опеки и попечительства предлагают детей более старшего возраста (школьный возраст или подростки)⁶⁷. Для усы­новления ребенка одним из супругов требуется согласие другого. По ходатайству усыновителя суд по делам опеки может своим решением заменить указанное согласие. За­мена согласия не разрешается, если это противоречит пра­вомерным интересам другого супруга и семьи в целом⁶⁸. По официальным данным немецкой статистики, ежегод­но в Германии матери выбрасывают около 40 младенцев, половина из которых не выживают. Хотя данные не со­всем точные, ведь неизвестно, какое количество женщин на самом деле избавились таким образом от детей. В то же время спрос на усыновление в Германии состав­ляет 16 семей на одного ребенка⁶⁹.

В соответствии с решением Конституционного суда (1995 год) оба биологических родителя должны дать со­гласие на усыновление их ребенка (даже и в том случае, если они не обладают опекунскими правами в отношении него). Также и ребенок, если он старше 14 лет, должен выразить свое согласие жить в семье желающих его усы­новить. Более того, его желание должно быть подтверж­дено согласием его законного представителя. Опекуном ребенка на время с момента подачи заявления о согласии обоими родителями на усыновление ребенка до момента принятия судом решения об усыновлении является Ве­домство по делам молодежи. Вместе с тем, обязанность по содержанию ребенка в течение годичного испытатель­ного срока ложится на усыновителей. Но они не вправе получать соответствующие пособия на ребенка.

Суд может обойтись и без согласия биологических родителей на усыновление, если, несмотря на их актив­ный поиск, родители не могут быть найдены или же вслед­ствие тяжелой (прежде всего, душевной) болезни не мо­гут выразить свое согласие.

Для защиты матерей новорожденных детей законом ус­тановлен срок в восемь недель после рождения ребенка, до истечения которого не допускается выражение согласия. Тем самым закон ограждает матерей от поспешных и опромет­чивых решений. Когда родители не состоят в браке и отец не обладает опекунскими правами, он может выразить свое со­гласие на усыновление еще до рождения ребенка.

Надо учесть, что согласие на усыновление в Германии должно быть нотариально заверено. После этого оно уже не может быть отозвано обратно.

Процесс усыновления может быть прерван в случаях, если, во-первых, усыновители отзывают свое заявление (не понравился ребенок), во-вторых, заявление было от­клонено (не выполняются установленные законодатель­ством условия) и, в-третьих, ребенок не был усыновлен в течение трех лет.

При определенных обстоятельствах согласие родите­лей ребенка может заменяться решением суда по делам опеки в силу следующих причин:

во-первых, безразличное отношение родителей к ре­бенку;

во-вторых, злостное невыполнение ими своих роди­тельских обязанностей в течение продолжительного пе­риода времени (хотя здесь логически напрашивается воп­рос о более конкретной регламентации продолжительно­сти времени, в течение которого родители не выполняют свои родительские обязанности), и, наконец,

в-третьих, причинения ребенку со стороны родителей физических истязаний или сексуальных домогательств.

В вышеперечисленных случаях согласие родителей не требуется.

В целях защиты новой семьи от попыток выведать те или иные сведения, связанные с усыновлением, существует законодательный механизм, охраняющий его тайну. Оп­ределенную долю риска здесь нельзя исключать: когда ребенок в зрелом возрасте захочет выяснить свою насто­ящую родословную, то это будет практически невозмож­но. Новые родители также в основном не хотят «бередить прошлое». В связи с этим Федеральный Конституцион­ный суд ФРГ неоднократно указывал, что ограничение подобного требования недопустимо. Каждый человек, даже и несовершеннолетний, имеет право знать свое соб­ственное происхождение (свои корни), своих биологичес­ких родителей (сестер, братьев).

Германское законодательство допускает возможность признания усыновления недействительным. Следует от­метить, что отечественное семейное и процессуальное за­конодательство отказалось от возможности признания усыновления недействительным, хотя советское законо­дательство подобные нормы содержало. Признание усы­новления недействительным в Германии возможно в стро­го определенных случаях, таких, например, как отсутствие предварительного согласия родителей, а также, если усыновление достигнуто путем введения в заблуждение, посредством обмана, угрозы (по данным статистики ко­личество подобных процессов от общего количества усы­новлений составляет 10%). В данном случае суд признает усыновление незаконным. Срок исковой давности по та­ким делам составляет три года. Именно в рамках этого срока возможна обратная усыновлению процедура. В Гер­мании она носит название деусыновления (курсив мой - Е.Б.).Такое происходит, прежде всего, в интересах ребен­ка, когда между ним и его новыми родителями не скла­дывается взаимопонимание, и его дальнейшая жизнь в новой семье становится невыносимой. Последствия по­добного решения суда заключаются в том, что, во-первых, предусматривается возможность возвращения ребенка в родную семью к биологическим родителям и, во-вторых, возможность его усыновления другими лицами. Прини­мая решение о деусыновлении, суд в Германии должен руководствоваться, прежде всего, соблюдением и защи­той интересов ребенка.

Нельзя обойти вниманием и то, что до внесения соот­ветствующих изменений в законодательство об усынов­лении, в Германии существовала судебная практика, со­гласно которой беременная женщина при устройстве на работу обязана была сообщить администрации о своей беременности. Но не так давно Федеральный суд по тру­довым спорам (Эрфурт) последовал за Европейским су­дом и изменил свою практику.

Так, жительница Лейпцига при устройстве в прачеч­ную не поставила в известность администрацию о том, что она беременна. С ней был заключен бессрочный трудовой договор. Однако через несколько недель она сообщила работодателю о том, что ей скоро рожать. Женщине не­медленно было предъявлено обвинение в вероломном обмане. Работодатель расценил заключенный трудовой договор с женщиной недействительным и отказался пре­доставить ей рабочее место в прачечной. В ответ на дей­ствия работодателя женщина подала встречную жалобу в Суд по трудовым делам в Лейпциге и в Саксонский зе­мельный суд по трудовым делам в Хемнице. Суд указал, что умолчание о факте беременности нельзя расценивать как вероломный обман, ибо сама постановка подобных вопросов - «беременны вы или нет» - является недопус­тимой. «Такой вопрос представляет собой один из видов запрещенной дискриминации из-за принадлежности лица к определенному полу. Это ничто иное, как женская дис­криминация», - именно так обосновал свое решение суд. (Az.: 2 621/01AZR). Более того, отказ работницы от вы­полнения оговоренной в трудовом договоре работы по тому основанию, что она беременна, также совершенно законен. Данный отказ по своей продолжительности яв­ляется временным и не ведет к длительному нарушению договорных обязательств, а его цель - сохранение здоро­вья будущей матери и ее ребенка. Таким образом, данное решение суда остается только приветствовать, так как до сих пор немецкие судьи в аналогичных делах принимали решение в пользу работодателей⁷⁰.

Надо думать, что Федеральный суд по трудовым спо­рам Германии подобную позицию занял исходя из необ­ходимости практического применения норм об имитиро­вании беременности как одного из «правдоподобных» спо­собов усыновления.

Следует отметить, что подобную практику следовало бы привнести и в российское законодательство об усынов­лении, так как сложность отношений, складывающихся в процессе усыновления, требует единообразия всех отрас­лей законодательства, правовые нормы которых регули­руют отношения по усыновлению. Этот практический пример из судебной практики Германии наглядно проде­монстрировал взаимосвязь семейного, гражданского про­цессуального и трудового права.

Признанный по немецким законам усыновленным или удочеренным немецким гражданином ребенок получает гражданство ФРГ, если ему еще не исполнилось 18 лет.

Соответствие немецкому законодательству усыновле­ния, совершенного за пределами Германии, которое вле­чет предоставление усыновляемому немецкого граждан­ства, определяют государственные органы ФРГ. Если усы­новление (удочерение) ребенка зарегистрировано в одной из книг гражданского состояния ФРГ, это означает, что оно признано по немецким законам. Действенность усы­новления ребенка, совершенного за пределами Германии, не подтверждается, если его признание противоречит «благим намерениям» или законодательству ФРГ (разд. 6 «Введения к Германскому законоуложению», §328, п. 4 «Гражданского процессуального кoдeкca», (Zivilprozessordnung, ZPO)⁷¹.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что в Гер­мании постепенно происходит все большее сближение се­мьи, основанной на родстве, и семьи, основанной на усы­новлении. Ранее это сближение в основном происходи­ло за счет приближения правового регулирования отно­шений между усыновленными и усыновителями к пра­вовому регулированию отношений между родителями и детьми, а само усыновление конструировалось по моде­ли кровнородственной семьи. В настоящее время пра­вовые основания отношений между родителями и деть­ми все более приближаются к правовым основаниям усыновления. Но, несмотря ни на что, усыновление яв­ляется наилучшим видом семейного воспитания детей, поскольку тогда дети оказываются в условиях, наиболее схожих с тем, которые складываются в семье, основан­ной на родстве⁷².