2. В материально-правовой регламентации частных отношений с иностранным элементом;

С его помощью государство А решает одну из двух следующих задач:

- признание за иностранными лицами из государства Б определенных субъективных правомочий материального характера, вытекающих из местного закона такого государства А, распространение на них, их деятельность либо связанные с ними объекты или факты определенного материально-правового регулирования, действующего в государстве А;

- непризнание за иностранными лицами из государства Б определенных субъективных правомочий материального характера, вытекающих из местного закона государства А, нераспространение на них, их деятельность либо связанные с ними объекты или факты определенного материально-правового регулирования, действующего в государстве А.

Формальная взаимность имеет место в том случае, когда в государстве А решение вопроса о признании за лицом из государства Б субъективных правомочий, вытекающих из права государства А, ставится в зависимость от того, наделяются ли лица из государства А в государстве Б теми правомочиями, которые вытекают из права именно государства Б.

Пример: "Браки между иностранными гражданами, заключенные на территории Российской Федерации в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в Российской Федерации, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в Российской Федерации" (п. 2 ст. 157 "Заключение браков в дипломатических представительствах и консульских учреждениях" Семейного кодекса РФ).

Взаимность именуется материальной в том случае, когда в государстве А решение вопроса о признании за лицом из государства Б субъективных правомочий, вытекающих из права государства А, ставится в зависимость от того, наделяются ли лица из государства А в государстве Б аналогичными правомочиями, которые вытекают из права именно государства А.

Пример: "Иностранные организации или иностранные граждане, осуществляющие деятельность в области связи на территории Российской Федерации, пользуются правовым режимом, установленным для граждан Российской Федерации и российских организаций в той мере, в какой указанный режим предоставляется соответствующим государством гражданам Российской Федерации и российским организациям, если иное не установлено международными договорами Российской Федерации или федеральными законами" (п. 2 ст. 69 "Международное сотрудничество Российской Федерации в области связи" Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи").

3) в международном гражданском процессе.

Используется при решении следующих вопросов:

- процессуальные права и обязанности иностранных лиц, их гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность. На основании принципа взаимности такие права и обязанности могут признаваться или не признаваться.

- определение правил международной подсудности и компетенции. На основании принципа взаимности такие правила могут применяться по-разному;

- правовой статус документов, исходящих от соответствующих иностранных органов

- иммунитет иностранного государства и его собственности, а также дипломатический иммунитет. На основании принципа взаимности такой иммунитет может признаваться или не признаваться;

- предоставление бесплатной юридической помощи;

- приостановление рассмотрения дела ввиду такого обстоятельства, как lis alibi pendens (наличие рассмотрения дела между теми же сторонами с теми же требованиями и по тем же правовым основаниям в иностранном государстве);

- исполнение судебных поручений и оказание правовой помощи;

- признание и (или) приведение в исполнение решений иностранных судов. Принцип взаимности применительно к таким вопросам часто используется многими государствами и очень сильно влияет на порядок признания и (или) приведения в исполнение в них иностранных судебных решений;

- признание и (или) исполнение иностранных арбитражных решений.

В международном гражданском процессе перечень вопросов, применительно к которым используется принцип взаимности, является более детальным, нежели перечень таких вопросов в коллизионном регулировании или в материально-правовой регламентации частных отношений с иностранными элементами:

Во-первых, в международном гражданском процессе, в отличие от коллизионного права, имеется гораздо большее количество отличающихся друг от друга правовых институтов. В коллизионном праве все сводится к случаям разумности или целесообразности применения соответствующего иностранного права и к ряду исключений из таких случаев. Поэтому распространение принципа взаимности в коллизионном праве является производным от этих немногих случаев и исключений. В международном же гражданском процессе используется большее количество разноплановых правовых институтов, ввиду чего перечень вопросов, применительно к которым в нем может использоваться принцип взаимности, оказывается более детальным.

Во-вторых, хотя в материально-правовом регулировании частных отношений с иностранным элементом количество отличающихся друг от друга правовых институтов является гораздо большим, нежели в международном гражданском процессе, эти материально-правовые институты по своей частноправовой природе в принципе однотипны даже в праве разных государств. Между тем правовые институты международного гражданского процесса имеют публично-правовую природу и ввиду этого в разных государствах могут сильно отличаться друг от друга. Кроме того, они более важны и интересны для государств, нежели частноправовые институты, ввиду чего государства уделяют их функционированию больше внимания, в том числе в контексте вопроса о взаимности.

Следует подчеркнуть особую роль института взаимности применительно к признанию и (или) приведению в исполнение решений иностранных государственных судов. Его современная значимость в праве России обусловливается особенностями исторического развития регулирования вопроса о признании и (или) приведении в исполнение таких решений.

Принцип международной вежливости – один из старейших институтов МЧП. Международная вежливость представляет собой международное обыкновение, т.е. правило поведения, которому государства следуют, не признавая его юридически обязательным. Понятие не используется в национальном законодательстве и МД, но широко применяется в правоприменительной практике. Наиболее распространенное применение – при отсутствии специального международного соглашения о предоставлении правовой помощи государство вправе рассчитывать на оказание помощи на основе взаимности в порядке международной вежливости. Отказ от соблюдения данного принципа не должен расцениваться как недружественный акт и служить основанием для реторсий.

Принцип недискриминации. Дискриминация – нарушение или ограничение законных прав и интересов иностранных лиц на территории какого-либо государства. Принцип недискриминации означает, что лица какого-либо государства не могут быть поставлены в худшие условия, чем лица других государств. Каждое государство имеет право требовать от другого государства создания для его национальных лиц таких же условий, которыми пользуются лица других государств, т.е. общих и одинаковых для всех. Принцип недискриминации не нуждается в договорном закреплении, он непосредственно вытекает из суверенного равенства государств. В соответствии с этим принципом устанавливаются национальный и специальный режимы – для ФЛ. Режим наибольшего благоприятствования – для ЮЛ.(сводится к предоставлению на территории конкретного государства равных прав всем иностранным лицам в определённой сфере деятельности на основе МД.

Принцип защиты национального правопорядка означает, что применение норм иностранного права, признание и исполнение иностранных решений не должно ущемлять основные ценности национальной правовой системы и фундаментальные интересы национальных лиц. Реализация принципа обеспечивается с помощью специального института МЧП – института «защитной оговорки» (о публичном порядке, нормах непосредственного применения и запрете обхода закона). Эти оговорки ограничивают применение норм иностранного права, избранного сторонами в качестве применимого или установленного судом на основе коллизионных норм, препятствуют признанию и исполнению иностранных решений.

Локализация отношения:

Локализация - привязка спорного отношения к определенному правопорядку.

Под воздействием тенденции материализации современная континентальная теория обновилась и может рассматриваться в качестве "обновленного метода локализации".

Функциональная локализация – способ(подход), основанный на учете материальных факторов при создании коллизионных норм заключающийся в признании соответствующего интереса в материальном праве большого числа государств. При этом речь идет не о совпадении соответствующих материально-правовых норм (тогда сама коллизионная проблема не имела бы практического значения), а лишь о принципиальном признании в качестве доминирующего определенного интереса в рамках того или иного материально-правового института:

"Этот подход (подход, основанный на учете материальных факторов, который Т. де Бур называет функциональной локализацией - functional allocation. - прим. авт.) работает лучше в ситуациях, когда материальные политики затрагиваемых государств являются принципиально одинаковыми, однако их законодательное выражение различается. И наоборот, он должен, очевидно, провалиться, когда он указывает на применение права государства, чья политика радикально отличается от той, на основе которой была сконструирована функциональная коллизионная норма. По моему мнению, функциональная локализация является подходящим и эффективным на практике способом решения коллизионной проблемы для тех областей, в которых существует определенная степень международного или межрегионального консенсуса по поводу базовых политик, лежащих в основе определенной области материального права"

«функциональная локализация транслирует защитную функцию материального права в привязку, которая указывает на право того государства, которое предполагается имеющим наибольший интерес в защите стороны, - как правило, это государство места проживания такой стороны. Таким образом, можно сказать, что центр тяжести(так обозначается презумпция того, что спорное правоотношение имеет преобладающие фактические контакты с определенной территорией), определенный с помощью функциональной локализации, устанавливается с помощью своего рода априорной оценки (материально-правовых) политик»