Вопрос 20: Международные юридические лица, транснациональные корпорации и оффшорные компании: понятие, общая характеристика, проблемы правового статуса.

Конвенция о ТНК( 6 марта 1998, вст. в силу 14 января 2000г) РФ не участвует

Международными юридическими лицами современная западная правовая доктрина признает те юридические лица, которые созданы, во-первых, либо непосредственно в силу международного договора, либо, во-вторых, на основании внутреннего закона одного или двух государств, принятого в соответствии с международным договором.

К первым относятся, например, Международный банк реконструкции и развития (МБРР), Европейское общество химической обработки облученных горючих материалов ("Еврохемик").

Ко вторым относятся Европейское общество по финансированию закупок железнодорожного оборудования ("Еврофирма"), Банк международных расчетов (БМР). В советской юридической литературе понятие международного юридического лица применялось к международным банкам стран-членов СЭВ - Международному банку экономического сотрудничества и Международному инвестиционному банку (МИБ). В современной экономической литературе монополии, деятельность которых охватывает многие страны, делятся на несколько групп. Во-первых, это национальные общества, тресты, компании и т. п., имеющие за рубежом многочисленные филиалы и дочерние фирмы. Такие монополии являются международными по сфере своей деятельности, но национальными по капиталу, поэтому в качестве международных юридических лиц они рассматриваться не могут. К числу корпораций такого рода относятся "Дженерал моторз" (США), "Фольксваген" (ФРГ),"Филипс"(Нидерланды). Вторую группу монополий составляют транснациональные объединения, которые являются международными не только по сфере деятельности, но и по капиталу. Однако, несмотря на то, что в них функционирует капитал нескольких государств, созданы эти монополии как юридические лица одного государства. Поэтому международными юридическими лицами они также не считаются.

Не являются международными юридическими лицами и так называемые "смешанные общества". Под "смешанными обществами" в международном частном праве обычно понимаются торговые общества или производственные предприятия, капитал которых принадлежит юридическим лицам или гражданам различных государств.

Основной разновидностью являются транснациональные корпорации (ТНК). ТНК является международной монополией, деятельность которой затрагивает несколько государств. Специфический признак ТНК выступает их неоднородность и расчлененность с юридической т.з. ТНК являются едиными в экономическом плане, в т.ч. управляются из одного экономического центра. Т.о. с правовой т.з. ТНК – это совокупность формально-самостоятельных ЮЛ, имеющих различную государственную принадлежность, фактически управляемых иностранным ЮЛ.

Основной проблемой правового статуса ТНК является определение ее национальности. В настоящее время национальность ТНК предлагается определять по принадлежности капитала или величине оборота. Но не одна из теоретических посылок не находит отражение в законодательстве. Для определения национальности ТНК необходимо помнить, что выделяется 2 основные разновидности ТНК:

• Институциональные ТНК, основанные на системе участий – строятся по структуре, либо пирамидальной системы, либо системы холдингов. При пирамидальной системе – материнская компания контролирует сеть дочерних компаний, которые в свою очередь выступают основными компаниями по отношению к копаниям следующего уровня. Холдинговая структура – ТНК возглавляется 2-мя компаниями «близнецами». Структура выглядит как сеть подгрупп компаний, которые подчинены 2-м основным национальным компаниям.

• Договорные ТНК – в основе лежит договоры подчинения, которые дают основной компании право определять основные решения, принимаемые подконтрольными компаниями. Однако в ряде государств такие договоры запрещены антимонопольным законодательством. В итоге создание договорных ТНК маскируется договорами товарищества и лицензионными соглашениями.

В настоящее время национальное законодательство отдельных государств о ТНК находится на стадии становления. Эталоном правового регулирования – законодательство Германии.

В целом неразвитое законодательство обусловлено тем, что национальное законодательство не может предложить эффективного правового регулирования частноправового статуса ТНК. Необходимо создание унифицированного законодательства. Дальше всех по пути унифицирования продвинулись государства ЕС. Впервые эта проблема была поставлена Римским договором 1957 г. в настоящее время основным документом унифицированного характера является Брюссельская конвенция о взаимном признание компании и ЮЛ 1968 г. Основная проблема – конвенция не вступила в силу. В настоящее время средствами правового регулирования являются директивы ЕС. Они формулируют общие типовые положения, которые в обязательном порядке должны быть учтены в национальном законодательстве. В итоге происходит сближение, гармонизация национального законодательства. Особое значение в сфере ТНК имеют директивы от 13.12.1976 г., от 25.10.1978 г., 17.12.1982 г. данные директивы касаются вопросов защиты капитала и т.д.

Параллельно с созданием унифицированных правовых норм в рамках ЕС ведется работа по созданию новых форм ЮЛ. Внесены предложения о видах: Единое европейское торговое общество; Единое европейское АО; Европейский кооператив; европейский союз; европейское взаимное общество.

В рамках СНГ ТНК регулируется как деятельность финансово-промышленных групп. Самыми главными соглашениями: соглашения об общих условиях и механизме поддержки развития производственной кооперации предприятий и отраслей государств – СНГ от 23.12.1993 г.; соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24.12.1993 г., соглашение о содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, страховых и смешенных транснациональных объединений от 15.04.1994 г. В целом все эти соглашения устанавливают, что транснациональное объединение могут создаваться в любых областях деятельности в различных формах. Установлено что правовой статус транснациональных объединений в рамках СНГ определяется исключительно международными соглашениями. В связи с эти национальное законодательство о ТНК не развито.

Офшорная компания - это юридическое лицо, зарегистрированное в специфическом территориальном образовании - офшорной зоне, наделенное специальным налоговым статусом (льготный режим налогообложения, статус "нерезидента" или "льготный налоговый статус резидента"). Офшорной компании предоставляется льготный административный режим и обеспечивается конфиденциальность сведений о собственниках компании. Регистрация офшорной компании позволяет минимизировать налоги, увеличить доход, облегчить ведение бизнеса, застраховать себя от возможных рисков, связанных с политической или экономической нестабильностью.

Личный статут компании - законодательство офшорной зоны, однако офшорные субъекты ведут свою коммерческую деятельность за пределами офшорной юрисдикции. Льготы в отношении деятельности таких компаний не касаются их личного статута, а только дополняют правовое регулирование. Простейшая схема офшорных операций основана на универсальном принципе налогового законодательства: обязательному налогообложению подлежат те доходы и то имущество, источник которых находится на территории данного государства. Если источник находится за рубежом, он может исключаться из сферы налоговой ответственности в конкретном государстве.

Наиболее удобная форма организации офшорных предприятий - акционерное общество. Чаще всего для офшорных предприятий избираются формы, предусматривающие ограниченную ответственность владельцев в объеме их доли в капитале фирмы. Суд может не признать ограничение ответственности, если компания была зарегистрирована специально для уклонения от законных требований кредиторов.

Основные характеристики "классической" офшорной компании:

1. Офшорная компания - нерезидент в стране регистрации; центр ее управления и контроля находится за рубежом; деятельность осуществляется за пределами "налоговой гавани".

2. Офшорная компания освобождена от налогов и выплачивает ежегодный регистрационный сбор; отсутствуют налоги на дивиденды, налог у источника, налог на проценты за кредит.

3. Упрощена процедура регистрации и управления компанией; допускается использование института номинальных акционеров (доверенных лиц, которые приобретают акции на свое имя по поручению реального владельца) и номинальных директоров (доверенные лица, на которых реальными директорами возложено управление компанией); управление осуществляется с помощью секретарской компании.

4. Отсутствует валютный контроль, требования по финансовой отчетности сведены к минимуму, аудиторские проверки не требуются.

5. Полная конфиденциальность информации о реальных владельцах компании.

Ядро офшорного режима - принцип льготного налогообложения (особенно льготы по налогу на доходы офшорных компаний). Важная льгота - принцип валютной автономии. Финансовые операции офшорной компании не подвергаются ограничениям местного валютного контроля. Офшорная компания вправе свободно распоряжаться банковскими счетами в местных и зарубежных банках, формировать уставный капитал в любой валюте.

Одна из кардинальных особенностей законодательства большинства офшорных зон - принцип конфиденциальности имен владельцев и акционеров офшорной компании. Во многих юрисдикциях за разглашение таких сведений предусмотрена уголовная ответственность (Каймановы острова - Закон о компаниях (в ред. 2010)). Администрация офшора может выдать подобные сведения только на основании судебного решения. Большинство налоговых гаваней не предоставляет информацию, кроме случаев, когда это предусмотрено международными соглашениями (Барбадос - Закон о конфиденциальности информации (1992)).

Конфиденциальность владения обеспечивается институтом номинальных владельцев и номинальных директоров. Номинальный владелец или директор лишь формально находится на этой должности, фактически он берет на себя обязательство не совершать каких-либо действий, не предусмотренных контрактом с ним. Истинный владелец компании имеет доверенность на право совершения юридических действий от имени компании.

Подавляющее большинство операций офшорной компании в стране регистрации реализуется через специальные секретарские компании, которые предоставляют комплекс услуг по деятельности офшорных компаний. В некоторых юрисдикциях наличие секретарского сервиса обязательно; компания должна иметь минимум двух учредителей-резидентов, минимум одного директора и секретаря компании, которые были бы резидентами страны регистрации.

Принцип льготного налогообложения связан со специфическим признаком офшора - компания не ведет коммерческой деятельности на территории, где она зарегистрирована. Это свойство дало название всему виду деятельности. В законодательстве большинства офшорных зон установлен императив - осуществлять проведение деловых операций исключительно за пределами юрисдикции, где данная офшорная компания официально зарегистрирована. Цель такого запрета - защита конкурентоспособности субъектов внутреннего рынка офшорной зоны, защита собственного предпринимательства. В последнее время появились "промежуточные" налоговые статусы, в связи с чем принцип запрета хозяйственной деятельности на территории инкорпорации во многом прекратил свое действие.

Виды налогового статуса в офшорных юрисдикциях:

1) нерезидентная компания (Non Resident Company) ;

2) национальная компания, т.е. зарегистрированная без присвоения особого статуса (Ordinary National Company);

3) национальная компания со специальным налоговым статусом.

Статус нерезидентной компании влечет освобождение от налогообложения, если получение доходов производится из источников, расположенных за пределами страны регистрации. В ряде юрисдикции приняты специальные законы об освобожденных от налогов (нерезидентных) субъектах: Джерси (1994), Багамские острова (1995), остров Мэн (1994).

Национальная компания - это обычная компания, зарегистрированная без присвоения какого-либо особого статуса. На национальные компании в полном объеме распространяются все виды валютных ограничений. Компания с этим статусом - субъект обложения всеми установленными в стране налогами. Компания со специальным налоговым статусом - это национальная компания, которая при регистрации либо впоследствии приобретает льготный налоговый статус. Учредители могут зарегистрировать стандартную национальную компанию, а затем оформить предоставление сертификата об освобождении от налогов на определенный срок (Вануату, Джерси, Ирландия).

Специальные налоговые статусы, получаемые при регистрации: международная коммерческая компания (International Business Company - IBC); международная компания (International Company). Статус международной коммерческой компании применяется в юрисдикциях Антигуа и Барбуда, Барбадос, Белиз. Концепция IBC была разработана на Британских Виргинских островах. Компания учреждается на основании законодательства о международных деловых компаниях, предоставляющего право любому лицу учреждать IBC. IBC, как правило, запрещено:

1) вести предпринимательскую деятельность с лицами, постоянно проживающими в стране регистрации;

2) владеть полностью или частично недвижимостью в стране регистрации (исключение может предоставляться для офиса);

3) вести банковскую, страховую или деятельность по перестрахованию;

4) предоставлять юридический адрес другим компаниям.

Международная компания - специфическая форма национальной компании с льготным налоговым статусом (острова Кука, Западное Самоа). Международная компания имеет "плавающую" ставку налогообложения. Компания может осуществлять деятельность как на территории страны регистрации, так и вне ее.

Единственный вопрос, который разрешается с помощью личного статута, - это вопрос о наличии правосубъектности иностранного юридического лица, перенесшего свое местонахождение в другое государство. При положительном ответе на этот вопрос иностранное юридическое лицо в принимающем государстве получает правовой статус национального юридического лица, принадлежащего к правопорядку принимающего государства наравне с учрежденными в нем юридическими лицами.

ХЗ, какие проблема правового статуса оффшорных.