6. Обращение взыскания на предмет залога

Обращение взыскания на предмет залога означает его изъятие и принудительную реализацию (продажу с торгов) либо передачу взыскателю или иному лицу:

• По решению суда;

• во внесудебном порядке: по соглашению залогодателя с залогодержателем либо по исполнительной надписи нотариуса (ст. 349 ГК).

Основание: неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

При этом суд отказывает в обращении взыскания на предмет залога, если допущенное должником нарушение основного обязательства незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества (сумма неисполненного обязательства составляет менее 5% от указанной стоимости и просрочка составляет менее трех месяцев).

При обращении взыскания по ипотеке существует возможность внесудебного порядка только в случаях, когда права залогодержателя оформлены содержащими условие о внесудебном порядке закладной или нотариально удостоверенным договором (п. 1 ст. 55 Закона об ипотеке).

Не допускается обращение взыскания во внесудебном порядке:

• на единственное жилое помещение, пригодное для постоянного проживания гражданина и членов его семьи (при отсутствии соглашения о нем, заключенного после появления оснований для взыскания);

• на незастроенный земельный участок сельхозназначения или предоставленный гражданину для жилищного строительства или ведения личного подсобного хозяйства;

• на государственное и муниципальное имущество;

• на имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность (п. 5 ст. 55 Закона об ипотеке).

Если иное не предусмотрено законом (как например, абз. 2 п. 3 ст. 349 ГК), соглашение о внесудебном порядке может быть заключено в простой письменной форме и в любой момент:

1. как до, так и после заключения самого договора залога

2. как до, так и после возникновения основания для обращения взыскания на заложенное имущество (т.е. неисполнения должником основного обязательства, обеспеченного залогом).

Соглашение о внесудебном порядке:

1. является самостоятельным договором, на который распространяются общие положения о договорах;

2. должно быть заключено в той же форме, что и договор залога (п. 5 ст, 349 ГК);

3. существенные условия составляют способ (способы) реализации заложенного имущества и его стоимость (начальная продажная цена) или порядок ее определения (абз. 1 п. 7 ст. 349 ГК);

4. с учетом тесной связи с залогом условия такого соглашения, заключенного отдельно от договора залога (или договора, с которым связано возникновение залога в силу закона), должны позволять бесспорно установить, в отношении какого заложенного имущества вводится внесудебный порядок и применительно к какому обязательству, обеспеченному залогом —> особенно важно, если залогом одного имущества обеспечивается исполнение разных обязательств залогодателя перед одним залогодержателем либо предметом залога по разным залоговым обязательствам выступают тождественные объекты.

Основным, а нередко и единственно возможным способом реализации предмета залога при внесудебном порядке обращения на него взыскания является его продажа с публичных торгов по правилам, предусмотренным ст. 350.2 ГК либо соглашением сторон.

Если залогодателем является предприниматель, стороны залога на основании п. 2 ст. 350.1

ГК вправе договориться об использовании одного из двух других способов реализации:

• об оставлении залогодержателем предмета залога за собой;

• о его продаже залогодержателем другому лицу.

Использование сторонами внесудебного порядка не допускается, если:

1. оно может привести к нарушению прав залогодателя (так, взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда, если залогодатель - физическое лицо в установленном порядке признан безвестно отсутствующим);

2. предмет залога представляет собой объект, важный с точки зрения государственных или общественных интересов (так, взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда, если предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества.