5. Договор залога

Право залога как ограниченное вещное право, обременяющее предмет залога, обусловливает достаточно строгие требования к форме договора залога (в интересах как сторон, так и третьих лиц).

Договор залога подлежит заключению в простой письменной форме, если законом или соглашением его сторон не установлена нотариальная форма (абз. 1 п. 3 ст. 339 ГК) —> иначе недействительность.

Обязательная нотариальная форма требуется для:

• договоров залога, обеспечивающих исполнение обязательств по договору, подлежащему нотариальному удостоверению;

• для договоров залога доли в уставном капитале ООО.

Оформление отдельных видов залога:

1. Договоры залога недвижимости (ипотеки) оформляются простой письменной формой в виде одного документа, подписанного сторонами, но требуется их обязательная государственная регистрация.

2. Залог гражданами своих вещей в ломбарде —залоговым билетом (п. 2 ст. 358 ГК) —

оформляется специальным документом.

3. Залог предпринимателем товара на складе оформляется складским свидетельством (п. 4 ст. 912 ГК), а ипотека —выдачей документарной (письменной) или электронной закладной (п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке) — оформляются ценными бумагами.

Существенными условиями этого договора являются предмет залога и указание на обеспеченные залогом требования.

«Стоимость предмета залога» определяется соглашением сторон, если иное не предусмотрено законом (п. 1 ст. 340 ГК). Лишь в соответствии со ст. 9 Закона об ипотеке оценка предмета ипотеки остается существенным условием договора об ипотеке.

Предмет залога:

1. Может быть любое имущество, являющееся объектом гражданского оборота: «Все, что может быть продано, может быть и заложено» — Шершеневич.

2. Подлежит индивидуализации в соответствии с принципом специальности, или специализации залога, вытекающим из его вещно-правовой природы.

3. При этом объекты гражданского оборота (п. 1 ст. 129 ГК) не следует смешивать с более широкой категорией объектов гражданских прав (ст. 128 ГК): так, объектами оборота и предметом залога в силу своей природы не могут являться услуги, неотчуждаемые результаты творческой деятельности и нематериальные блага.

4. Что не может быть предметом залога:

• имущество, на которое законом не допускается обращение взыскания (например,

имущество богослужебного назначения, принадлежащее религиозным организациям),

• имущество, переход прав на которое не допускается, например, требования, неразрывно связанные с личностью кредитора (в частности, о взыскании алиментов или о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, в соответствии со ст. 383 ГК),

• иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом (абз. 1 п. 1 ст. 336 ГК),

• ст. 63 Закона об ипотеке запрещает ипотеку земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности,

• права участников (учредителей) каких-либо юридических лиц, кроме прав участников хозяйственных обществ (абз. 2 п. 1 ст. 358.15 ГК), которые для целей их залога только и могут быть индивидуализированы в виде конкретных акций или долей в уставном капитале общества.

Вместе с тем закон не устанавливает запрета на залог имущества, ограниченного в обороте

(п. 2 ст. 129 ГК), имеет значение только при ручном закладе.

Акцессорность залога — необходимость такого существенного условия договора залога, как определение основного обязательства, исполнение которого обеспечивается залогом (и которое может быть как уже возникшим, так и будущим).

При этом залогом обеспечивается и ряд дополнительных обязательств, если только стороны своим соглашением прямо не исключили их из числа обеспеченных залогом:

• требования об уплате процентов на сумму долга;

• неустойки;

• возмещения убытков, причиненных просрочкой исполнения;

• возмещения необходимых расходов залогодержателя на содержание предмета залога;

• возмещения расходов, связанных с обращением взыскания на предмет залога и его реализацией.

В договоре залога должны быть указаны существо, размер и срок исполнения обеспечиваемого залогом обязательства.

Если залогодателем в договоре является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, обеспечиваемое залогом обязательство может быть обозначено сторонами самым широким и общим образом (абз. 1 п. 2 ст. 339 ГК) —допускается заключение договора залога, который обеспечивает все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы или установление залога в отношении определенной группы обязательств.

Залог сохраняется даже при изменении его предмета (например, при переработке вещи или разделе земельного участка), распространяясь на новые объекты, несмотря на прекращение на них вещных прав у залогодателя.

Однако при ипотеке право залогодателя на восстановление или замену предмета залога возможно только по письменному соглашению об этом (п. 3 ст. 36 Закона об ипотеке), по сути являющемуся новым договором об ипотеке другой недвижимой вещи. Ведь запись о залоге в ЕГРН в силу принципа специализации может относиться только к конкретной недвижимой вещи.

В период действия договора залога залогодержатель может передать свои права и обязанности по нему другому лицу без согласия залогодателя в порядке уступки права, но при условии одновременной уступки тому же лицу требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом (ст. 354 ГК).

Если основное обязательство, обеспеченное залогом, связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, по инициативе кредитора возможно заключение договора управления залогом с одним из кредиторов или с третьим лицом - управляющим залогом, в роли которого может выступать только ИП или коммерческая организация:

• такой управляющий, действуя без доверенности от имени и в интересах всех заключивших такой договор кредиторов, обязуется за вознаграждение заключить договор залога с залогодателем и осуществлять по нему все права и обязанности залогодержателя (абз. 2 п. 1 ст. 356 ГК), устраняя от этого процесса других кредиторов- залогодержателей.

• Последние могут, однако, предусмотреть в договоре условие об осуществлении управляющим некоторых своих правомочий только с их предварительного согласия, а также вправе расторгнуть этот договор в одностороннем порядке.