В независимой гарантии должны быть указаны:

• дата выдачи;

• принципал;

• бенефициар;

• гарант;

• основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;

• денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;

• срок действия гарантии;

• обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

В качестве односторонней сделки (ст. 156 ГК) гарантия считается совершенной с момента,

когда все ее существенные условия облечены в надлежащую форму.

Независимая гарантия вступает в силу с момента ее отправки (передачи) гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст. 373 ГК).

Закон закрепляет принцип безотзывности и неизменяемости условий гарантии, если иное не допускается ее условиями и только с согласия бенефициара.

В чем состоит надежность гарантии — в формализованном порядке исполнения гарантом своего обязательства перед бенефициаром: гарант должен безусловно исполнить свое обязательство и уплатить бенефициару денежную сумму (либо передать имущество, определенное родовыми признаками), указанную в гарантии, только при выполнении бенефициаром следующих условий:

1. представление гаранту письменного требования до окончания срока действия гарантии

(п. 2 ст. 374 ГК), являющегося основанием ее прекращения (подп. 2 п. 1ст. 378 ГК).

2. приложение к требованию документов (их копий), перечисленных в гарантии, с указанием, какие из указанных в гарантии обстоятельств, на случай которых она была выдана, наступили — подлежат проверке гарантом по внешним признакам с точки зрения их соответствия условиям гарантии и в короткий срок —5 дней (если условиями гарантии не установлен иной срок, не превышающий 30 дней).

Невыполнение бенефициаром любого из этих двух условий дает гаранту право отказать в платеже по гарантии (п. 1 ст. 376 ГК), письменно известив об этом бенефициара, НО отказ сам по себе не прекращает обязательства гаранта до истечения срока действия гарантии —> в течение указанного срока бенефициар вправе повторно требовать исполнения гарантом своих обязательств, в том числе в судебном порядке, а необоснованный отказ гаранта по любым иным основаниям, кроме указанных, становится основанием для привлечения его к ответственности в соответствии с п. 2 ст. 377 ГК.

Гарант имеет право приостановить платеж на срок до семи дней, если он имеет разумные основания полагать, что:

1. какой-либо из представленных ему документов является недостоверным;

2. обстоятельство, на случай возникновения которого независимая гарантия обеспечивала интересы бенефициара, не возникло;

3. основное обязательство принципала, обеспеченное независимой гарантией, недействительно;

4. исполнение по основному обязательству принципала принято бенефициаром без каких- либо возражений.

Конвенция оон о независимой гарантии (uncitral)

5. Неустойка

Неустойка (штраф, пеня) — это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК).

Для должника неустойка выступает санкцией, мерой ответсвенности, а значит она является неотъемлемым составным элементом обеспечиваемого ею обязательства, а не отдельным обязательством.

Форма: Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменном виде независимо от формы основного обязательства, а несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК).

В силу п. 1 ст. 332 ГК кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Обеспечительная функция неустойки — является дополнительной санкцией за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства наряду с общей санкцией в виде возмещения убытков (ст. 393 ГК):

1. Может быть взыскана и независимо от наличия убытков, например, при просрочке исполнения:

• а вот убытки взыскиваются, только если они действительно имели место;

• по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п. 1 ст. 330 ГК).

2. Размер неустойки известен заранее, что существенно облегчает и делает неизбежным ее взыскание:

• кредитор может взыскать неустойку, не дожидаясь ни возникновения убытков, ни

определения их точного размера;

• а вот размер убытков, особенно при длящихся нарушениях должником своих обязательств, определяется лишь в будущем, после свершившегося факта неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

3. Чем большее значение придают обязательству его стороны, тем выше они устанавливают размер неустойки и тем ярче про является ее стимулирующий характер:

• если размер неустойки становится явно несоразмерным последствиям нарушения

обязательства, суд вправе по своему усмотрению уменьшить ее (п. 1 ст. 333 ГК);

• ИСКЛЮЧЕНИЕ: повышенная ответственностью участников предпринимательской деятельности —> в этих условиях уменьшение неустойки возможно лишь в исключительных случаях и только по заявлению должника, а не по инициативе суда, НО законная неустойка не подлежит уменьшению.