§ 2. Способы личного обеспечения исполнения обязательств

1. Понятие поручительства По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (п. 1 ст. 361 гк).

Сущность — обязанность поручителя отвечать перед кредитором за исполнение должником обязательства полностью или в части —> ответственность поручителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспечиваемого обязательства.

При поручительстве имеет место личное ручательство, а не ручательство имуществом (вещью, как при залоге, или деньгами, как при обеспечительном платеже) —> эффективность поручительства зависит от личных качеств поручителя и его имущественного положения.

Что порождает соглашение о поручительстве — безмотивно ни одна из сторон не может выйти из договора, в одностороннем порядке нельзя выйти или изменить соглашение. Право требования пока не возникает.

Основания возникновения:

1. из договора,

2. в силу обстоятельств, прямо указанных в законе (п. 1 и 2 ст. 361 ГК), например, госзаказчик признается поручителем при оплате покупателем товаров, поставляемых для публичных нужд (ч. 2 ст. 532 ГК).

Поручитель и должник нередко связаны друг с другом родственными, дружескими, корпоративными отношениями (например, взаимным участием в уставных капиталах или как

материнское и дочернее хозяйственные общества) —> кредитор безвозмездно укрепляет свое имущественное положение, получая добавочного должника.

Договор поручительства является:

1. Консенсуальным.

2. Односторонним:

• кредитор по обеспечиваемому обязательству имеет только право - требовать от поручителя несения ответственности за неисправного должника, без каких-либо встречных обязанностей;

• поручитель получает только обязанность отвечать за должника полностью или в части,

Не имея встречных прав.

3. Безвозмездным.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме под страхом недействительности (ст. 362 ГК).

Поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 ГК) —> разновидность интерцессии (лат. intercessio) - принятия кем-либо на себя чужого долга, или кумулятивного перевода долга.

Договор поручительства представляет собой двустороннюю сделку между кредитором по обеспечиваемому обязательству и поручителем, действительность которого не зависит от согласия должника на ее совершение. (Победоносцев: поручитель отвечать не перед должником, а за него перед кредитором)

НО оно не может быть выдано вопреки его желанию, да еще и причиняя ему неблагоприятные последствия (например, изменяя подсудность возможных споров). Такое встречавшееся в практике «поручительство» рассматривается как одна из форм злоупотребления правом (п. 1 ст. 10 ГК, п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ N 42).

Возможны договоры поручительства, заключенные сразу тремя сторонами: поручителем, кредитором и должником — смешанные договоры (п. 3 ст. 421 ГК) (не изменяют существа поручительства, объединяя в себе элементы договора поручительства (заключаемого между поручителем и кредитором) + договора о выдаче поручительства (между поручителем и должником).

В договоре поручительства на стороне поручителя может выступать как одно лицо, так и несколько лиц - сопоручителей (отвечают солидарно друг с другом и с должником).

Сопоручители могут ограничить свою ответственность перед кредитором, обеспечивая основное обязательство каждый в своей, определенной части.

Близкой к сопоручительству является конструкция перепоручительства — поручительства за поручителя (отвечает субсидиарно).

Если поручитель обеспечивает неденежные обязательства, то от него нельзя требовать исполнения таких обязательств в натуре —> поручитель отвечает за возможные убытки и выплату неустойки, т.е. исполняет свою обязанность исключительно в деньгах (абз. 2 п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ N 42).

Поручительство лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, может обеспечивать все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы (п. 3 ст. 361 ГК).