2. Основные теории происхождения и сущности права

Взгляды на право, его происхождение, место и роль в системе нормативного регулирования менялись по мере развития самого общества, зрелости научной правовой мысли, различных объективных и субъективных факторов.

I. Теория естественного права

Истоки этой теории в научной мысли античности. Еще римские юристы наряду с гражданским правом и правом народов выделяли естественное право (jus naturale) как отражение законов природы и естественного порядка вещей.

"Закон государства, противоречащий естественному праву, не может рассматриваться как закон" (Цицерон).

Расцвет теории – эпоха буржуазных революций XVII-XVIII вв. (Локк, Руссо, Монтескье, Гольбах, Радищев и др.). Идеи теории закреплены, например, в Декларации независимости США (1776 г.).

Суть теории естественного права состоит в следующем.

1. Кроме позитивного права, создаваемого государством существует высшее, настоящее, естественное право, стоящее над позитивным правом.

2. Естественным правом считаются только такие нормы, которые соответствуют естественной природе человека:

- право на жизнь;

- право на свободу;

- право на собственность;

- право на труд;

- право на сопротивление произволу властей и др.

3. Источник прав человека в самой природе человека.

Естественные права человек приобретает от рождения. Они не могут дароваться государством. Естественное право исторически предшествует государству.

4) Не всякий юридический закон содержит в себе право. Содержание любого закона должно быть подвергнуто проверке с позиций его соответствия естественным ценностям.

Право и закон не тождественны. Законодательство может либо правильно отражать право, либо искажать идеи свободы и справедливости.

С этой точки зрения не всякий закон является правовым.

Современной модификацией теории естественного права является теория возрожденного естественного права. В ее рамках выделяются два основные направления:

а) неотомистская теория права.

Неотомизм – современная интерпретация средневекового учения Фомы Аквинского, суть ее состоит в том, что основные права заложены в мировом порядке, который согласуется с религиозными догматами, вечным законом, высшим божественным разумом.

Божественный закон призван устранять несовершенство человеческого, положительного закона, если он расходится с естественным правом;

б) "светская" теория естественного права. Она исходит из этической первоосновы права, из необходимости соответствия правовых установлений моральным требованиям естественного права, которое основано на стандартах справедливого поведения.

В противовес естественной правовой теории возникла позитивистская теория и историческая школа права.

II. Историческая школа права

- Густав Гуго

- Карл Савиньи Германия XIX век

- Фридрих Пухта

1. Право есть выражение духа народа. Оно формируется подобно языку – постепенно, независимо от государства.

2. Законодатель не может творить право по своему усмотрению. Он лишь фиксирует то, что уже сложилось в обществе в виде норм, добровольно принимаемых народом.

3. Развитие права заключается в том, что народный дух постепенно обнаруживает объективно содержащиеся в праве нормы.

Поэтому право существует не в виде формальных прав, а в виде живого представления правовых институтов в их органической взаимосвязи.

Юристы лишь извлекают правило нормы путем анализа и изучения опыта существующего права.

Положительный момент в этой теории состоит в том, что законодатель не может творить нормы по своему субъективному усмотрению. Его задача состоит в том, чтобы познать потребности общественного развития, интересы отдельных людей и правильно сформировать их в нормах права. Отрицательный  в преувеличении роли обычая в системе нормативного регулирования государственных отношений, ставя его над законом, отрицая возможность законодательным путем изменить реально существующее право; в отрицании роли субъективного правотворчества и значения нового законодательства в прогрессивном изменении общественной жизни.