2. Учение римских юристов о праве.

1ые юристы ограничивались практической деятельностью, и она определила хар-ер всей римской юриспруденции. Юрист, как правило, не вел дел в суде (это дело ораторов), в то время как юристы давали советы даром – выполняя почетный гражданский долг, вознаграждение было для них во влиянии, получении высших должностей.

Различали 2 формы деятельности юристов:

1. Формулировали сделки и судебные иски. Она вкл. сообщение нужных формул и помощь при заключении сделок + сообщение формул для ведения дел в суде (исковые формулы). Первоначально записями исковых формул обладали жрецы (понтифики). Секретарь одного из понтификов – Гней Флавий похитил исковые формулы и опубликовал их. С этого момента развивается светская юриспруденция. Римские юристы начинают играть важную роль в жизни общества.

2. Дача юридических советов и консультаций, не только частным лицам и ораторам, но и самим судьям. Квалифицированный ответ юриста на запрос суда назывался – response. Не исключалось, что консультация будет новым словом. Непосредственным предметом являлось истолкование действующего права. Это было не такое толкование, как сейчас. Интерпретация имела нормотворческое значение, рождало новую норму права. Т.о. мнения и произведения юристов становятся, де факто, источником права, а юрист фактически творцом правовых норм. На закате республики, когда ряды респондентов разрослись, возникла правовая неразбериха. И тогда Август предоставил давать ответы от имени императора лишь некоторым, наиболее авторитетным юристам и заключения только этих юристов, за их подписью и печатью, имели законную силу и могли применятся в суде.

Responsa достигает своего расцвета в период ранней империи, но со 2ой половины, когда власть сосредотачивается в руках Диаклитиана – закат римской юриспруденции.

В 426 г. Н.э принят З., который предписал судьям следовать в своей деятельности взглядам первой пятерки римских юристов (Ульпиан, Гай, Попиниан, Павел, Модестин) + тех юристов, на которых они ссылались. Этим же законом («Ацетирование юристов») определялся порядок выбора мнений юристов, в случаи их противоречия друг другу. (Предпочтение отдавалось мнению Попиниана).

28.09.11. Все сочинения римских юристов носят казуистический характер. Как правило это были судебные экспертизы, сборники казусов либо толкования законов либо комменты к судебным делам. Т.е. основная сила состояла в практическом разборе отдельного дела. Помимо этого римские юристы оставили и ряд учебников для начинающих правоведов – Изложение основ римского права. Эти учебники не претендовали на казуистический анализ, а представляли собой доступные по изложению основные начала римского права. Например «Институции Гайя» в 4 частях. Позднее они были вкл. в 1 часть «реституции Юстиниана». В 1ые 2,5 века империи юриспруденция достигает своего расцвета, причины: 1) переход к более развитой системе хозяйства, что повлекло рост отношений, увеличение числа сделок, споров, судебных разбирательств. 2) распространение в Риме греческого образования, знакомство римских юристов с греческой философией. Из различных школ наибольший успех имела – Учение Стоиков. Стоики считали источником права – природу, а единственным правом – естественное право. Римские юристы, будучи их последователями, также определяли право по средствам понятия справедливости. Согласно определению Цейса – право – есть искусство добра и справедливости. Ульпиан говорил – изучающему праву надо знать слово «юс» - получило происхождение от слова юстиция, что значит – правда, справедливость.

Юс натурале – право естественное, юс генциум – право народов, юс цивиле – право цивильное.

• Естественное право – совокупность норм, которые вытекают из природы всего сущного и определяют поведение людей и животных. Это право присуще всего живому по его природе и оно вечно и неизменно, т.к. идет от природы.

• Право народов – право общее для всех народов (универсальное). Оно соблюдается одинаково у всех и называется всеобщим. Согласно ему ведутся войны, обеспечивается неприкосновенность послов, море признается общим для всех и т.д.

• Цивильное право – право, которое каждый народ установил сам для себя. Оно явл-ся его собственным и называется гражданским, как бы собственным правом гражданской общины.

Предпосылкой развития римской юриспруденции была традиция, по которой в юристы шли люди образованные. Юриспруденцией занимались лица из аристократических слоев населения. И это придавало престиж этой профессии, то, что она понятна не многим. Юристы были из сословий – нобилей и всадничества (высшие сословия). Юристам были обеспечены выборные должности.

В середине 3 века до н.э. началось публичное обучение этой профессии. Обучение вкл. риторику, философию и другие необходимые предметы. Юриспруденция древнего Рима была особого рода философией. При Августе возникли 2 школы юристов – Сабинианская и Прокульянская, которые вели свое происхождение от Капитона и Лабеона. Школы названы по именам более талантливых учеников – Сабин и Прокул. В соответствии с 1 из версий, Сабиниансы больше внимания отдавали внешней стороне правовых норм и институтов, Прокульянцы, напротив, обращались к их внутреннему основанию и цели. Поэтому Сабинианцы держались буквы положительного права, Прокульянцы давали больше простора исследованию, т.е. следовали духу права. Последним Сабинианцем был Гай.

В сочинениях римских юристов содержатся такие обще - теоритическими положения как: норма права, различие материального и процессуального, проблемы источников права, новая классификация права – публичное и частное (Ульпиан). Были созданы теории:

1. Фикций, римская фикция – юридическая ложь, освещенная необходимостью. Римская фикция служила корректировкой права, когда какой-либо из принципов противоречил справедливости. Обращения римских юристов к доброму и справедливому привело к следующему принципу: при контроверзе права и справедливости нужно отдавать предпочтение последней. Во всех делах справедливость имеет предпочтение перед строгим пониманием права (Ульпиан).

2. Теория презумпции – двусмысленность Д должна трактоваться против кредитора. Для уголовного права и процесса можно отметить презумпцию – если не доказан злой умысел, то лицо невиновно. Законы уголовного права следует толковать ограничительно. «Без вины нет ответственности».

С 3в до н.э. до 3в н.э. - просуществовала оригинальная (классическая) римская юриспруденция. С конца 3в н.э. – упадок, основным способом правотворчества выступает законодательная деятельность императоров. Это время беднее юридической литературой, значительную часть составляют произведения комперетивного характера. Римская классическая юриспруденцию возродится в средние века западной Европы. Под влиянием римской цивилистики сложатся классические правовые доктрины 18-19 веков.

Политические правовые учения в Западной Европе в Средние века.

1. Учение Фомы Аквинского «о гос-ве и праве».

Философская мысль не могла иметь самостоятельного развития. Независимое суждение не допускалось. Философия – была служанкой религии. Все существующее есть творение Бога. Мысль пыталась подчинить богословской науке все известные отрасли права. Схоластики строили философские системы исходя из основных положений церкви. Они пытались соединить богословские начала с философией. Главными для них были Платон и Аристотель.

Фома Аквинский 1225 – 1274 гг. Сын графа Аквинского. Образование получил в Неаполитанском унив.-те, затем Парижский и Кельнский унвер-ты. Был причислен к лику Святых. Основной труд – «Богословская сумма», это произведение содержало его учение о гос-ве и праве. Фома различает законы: человеческие и божественные.

Они в свою очередь подразделяются на: естественные и положительные.

Вытекают 4 виды законов:

1. Вечный – сам божественный разум, правящий миром. Это божественная мудрость, направляющая все действия во вселенной. Вечный закон отражается и в явлениях природы и в душе человека. Это неписанные законы.

2. Естественный - отражение вечного закона в человечком разуме. Основное начало состоит в том, что надо делать добро и избегать зла. Устанавливает нормы морали. Но по несовершенству человека для добродетели недостаточно только наклонностей, нужна дисциплина. Это приводит к человеческому закону.

3. Человеческий – необходимы для установления порядка в обществе, для развития в людях добродетели. Целью юридического закона – искоренение порока.

4. Божественный – открывающийся нам из Священного писания (Библия), он необходим, потому что человеческий закон бессилен в полной мере истребить зло, потому что мнения людей о правом и не правом расходятся и нуждаются в высшем руководстве. В «Богословской сумме» Фома излагает свой взгляд на лучшее устройство гос-ва – надо, чтобы все имели участие в верховной власти, ибо этим сохраняется доля народа в управлении. Совершеннейшее устройство будет то, где на вершина – единый монарх, правящий на основании добродетели, ниже несколько вельмож, между тем эта власть принадлежит всем либо потому что правители избираются из всех либо потому что избираются всеми. Имеено такое правление смешанное из монархии, аристократии, демократии было установлено законом Божьим у евреев - Маисей и его приемники властвовали как монархии и т.д.

Иное учение трактат «о правлении князей» остался незаконченным. Следую Аристотелю Фома различает 3 формы правления правильных: монархия, аристократия, полития. И 3 не правильных: тирания, олигархия и демократия. Если Аристотель наилучших из этих 6 форм считает – политию, то Фома отдает предпочтение - монархии. Указывает сама природа: в теле – сердце, в душе – разум. Миром правит единый Бог. Те страны, в которых нет единого правителя одолевают раздор, страны, управляемые монархами наслаждаются миром. Для Фомы главным началом был порядок подчинения низших высшим. Повиновение – высшая добродетели. На вопрос, обязаны ли христиане повиноваться светским властям, Фома отвечает – вера в Христа не освобождает от повиновения светской власти. Повиноваться властям следует постольку, поскольку они от Бога. Но власть может быть и не божественной:

1) по неправильному приобретению. Похититель власти не есть законный правитель и подданные вправе ему не повиноваться, если он не сделается законным обладателем престола через утверждение высшего, согласие подданных.

2) по злоупотреблению. Фома различает сущность власти – безусловна от Бога, а вот происхождение и использование могут быть не божественными. Оно может быть 2якого рода:

* когда повелевается то, что противно велению Божьего. Подданные здесь обязаны ослушаться. Признавая право народа на восстание, Фома требует, чтобы восстание не приносило более вреда нежели пользы.

* когда повелевается то, на что не распространяется власть правителя. Здесь подданные не обязаны повиноваться.

Светская власть простирается над телесными действиями подданных, управление душами – исключительное ведение церкви. Тело подчиняется душе, в соответствии с этим, Фома учит, что гражданская власть должна подчинятся духовной, как тело душе, поэтому вполне допустимо и справедливо когда духовная вступается и в светские дела. Здесь речь идкт о подчинении только относительно некоторых вопросах, о подчинении условном. Светской власти оставляется ей принадлежащая сфера. Фома обосновывает идею автономии властей. К ведомству церкви принадлежат дела: суд в делах веры, за искоренение ересей, еретикИ заслуживают смертной казни. Сначала надо грешников – отступников вразумить, еретикам должно быть предоставлено время для раскаяния. Церкви принадлежит суд над государями-отступниками, короли могут быть смещены папой, т.о. по вопросу о соотношении церкви и гос-ва, Фома придерживается традиционных представлений и верховенстве церковной власти. По вопросу о собственности, Фома остается в рамках церковной концепции. Собственность рассматривалась как дар Бога человеку и пользоваться ею следует с чувством ответственности перед дарителем. В 1879 г папа Лев 13 объявил учения Фомы – единственно истинной философией католицизма.

2. Политико-правовое учение Марсилия Падуанского.

Дата рождения точно не установлена – между 1275-1280 он родился и умер примерно в 1343гг – итальянский политический мыслитель. Изучал медицину, философию, теологию, право в Орлеане и Париже. В 1312г – избран ректором Парижского университета. Папа Иоанн 22ой подверг отлучению от церкви Людвига 4 баварского Марсилий написал трактат «Защитник мира». Марсилий начинает сочинение с того, что наиболее желательным явл-ся спокойствие, наиболее же вредным – раздоры. Самая опасная причина, подрывающая мирную жизнь – это непомерные притязания папства на светскую власть. Но что есть спокойствие, Марсилий, как медик, давал следующее определение – подобно тому, как в живом организме здоровье – есть хорошее состояние всех его органов, в гос-ва спокойствие - есть хорошее состояние всех его частей. Вопрос о происхождении гос-ва он описывает также как и Аристотель, конечная цель людей, объединившихся в гос-ва состоит в том, чтобы хорошо жить. А поскольку нужд много, то необходимо разделение занятий и должностей. Из них образуются различные части гос-ва, которые имеют каждая свою цель и назначение. Марсилий называет 6 таких частей:

1. Земледельцы

2. Ремесленники

3. Торговцы

4. Люди, занятые военным делом

5. Священство (духовенство)

6. Суд (администрация)

Первые 3 части – простой народ, последние 3 – главные и почетные. Важнейшей из них – власть судебная (правительство). Также как и Руссо в новое время Марсилий строго отличает законодателя от исполнительной власти, которую он называет судом. Устройство правительственной власти может быть различна – отсюда и различные формы правления. Структура исполнительной власти определяет и форму правления. Верховная же власть принадлежит законодателю, который всегда один и тот же. Настоящим законодателем – явл-ся народ, считает Марсилий. Он утверждает, что:

1. Только народ может дать наилучшие законы, ибо законы издаются для общего блага.

2. Законодателем должен быть тот, чьи законы лучше всего исполняются – а это именно народ, ибо каждый повинуется не по принуждению, а добровольно, законам, которые сам на себя и налагает. Предложения могут исходить от немногих, но санкционироваться должны всем народам.

Кому же принадлежит право устанавливать правителя – носителя исполнительной власти? Марсилий утверждает – народу. Кто издает законы, тот должен назначать и лицо, которому назначается приведение законов в действие. Отсюда – право народа – назначать и смещать правителя. Правителю принадлежит право устраивать остальные части гос-ва и определяет кол-во и кач-во нужных для этого людей.

Устройство правительства – монархия (по мнению Марсилия), исполнение законов лучше вверять одному. Какой же должна быть монархия? – выборной или наследственной? - Конечно выборной. Потому что:

1. БОЛЬШИНСТВО ГРАЖДАН имея ввиду общее благо всегда может выбрать наилучшего, тогда как случайная наследственность не всегда дает хорошего правителя.

2. Выборный монарх более заботиться о благе гос-ва, нежели наследственный, поскольку не полагается на безнаказанность.

3. В наследственной монархии народ повинуется по привычке, а в выборной вместо привычки занимает уважение к нравственному достоинству правителя.

4. Добродетель родителей не служит гарантией добрых качеств у детей, ибо от доблестных родителей не всегда рождаются доблестные дети.

Устройство церковной власти. Принадлежит ли церкви право принудительного суда в духовных и светских делах. Папской теории Марсилий ссылается на тексты священного писания, доказывающие, что Христос дал право учить, но не принуждать. Учения Апостолов – духовенству принудительной власти не дано. Он пытается дополнить эти тексты анализом существа законов. Слово «Закон» имеет многозначное значение. В приложениям к гражданским действиям, это слово означает:

1. Суждение о том, что правомерно, а что нет

2. В собственном смысле, Закон – предписание, сопровождаемое принуждение по средствам награды или наказания.

У него проводится различие между законом нравственным и политическим.

Главная цель законов – правда и общее благо. Вторая цель – твердость и прочность власти. Ибо закон воздерживая власть от произвола – делает ее стабильной, поэтому всякая власть должна управлять на основании закона. Распределение наград и наказаний может иметь место или в настоящей жизни или в будущей. Закон в настоящей жизни – человеческий, а в будущей – закон Божий. Но всякий закон требует исполнителя – судью. Судьей человеческого закона явл-ся государь, которому подвержены все. Судья Божьего закона – есть Христос, который налагает наказания в будущей жизни. Для закона Божьего в настоящей жизни судьи нет. Это есть священник, который учит, что надо делать, но принуждать не может, ибо по принуждению в царство Божье не попадешь. Священнослужитель – это наставник, советник, медик душ, но не судья. Поэтому Евангелистское слово принудительной силы не имеет, это лишь учение. Поскольку еретики должны быть судимы по закону Божьему, то наказаны они могут быть только Христом. Впервые у Марсилия мы встречаем доводы мыслителя в пользу свободы совести. Он отстаивает отделение политики от церковного авторитета, отделение сфер церковной и гос-ой власти. Духовные лица подлежат светскому суду. Церковь должна находится под контролем верующих, право назначать сановников принадлежит церкви – т.е. собранию верующих. Миряне наравне с клириками явл-ся людьми церкви. Но так как невозможно собрать в одно место всю сов-ть верующих, то они действуют через представителей, избирая из своей среды «вселенский собор», он издает церковные законы и только он один может наложить наказание за неисполнение христианских обязанностей, но только в качестве нравственной меры. Марсилий находит место и для Папы - Полезно установление верховного Епископа, которому принадлежит верховенство над остальными, им будет Папа.

В его работе впервые систематическими и научными доводами отрицается у церкви принудительная власть, признается, что церковь должна оставаться чисто религиозным союзом и что она имеет право действовать только нравственными союзами. Эта мысль шла в разрез с общественным мнением и поэтому не могла быть принята.

Поэтому его взгляды были объявлены еретическими и как следствие в 1327 он отлучен Папой от церкви. И как еретик он должен был быть казнен, но на все требования выдать его, Людвиг 4 отвечал отказом.

Политические правовые учения в западной Европе в эпоху возрождения.