03.09.11

Литература:

• «Конституционное (государственное) право зарубежных стран. Общая часть». Под редакцией профессора Страшуна.

• «Конституционное (государственное) право зарубежных стран. Особенная часть». Под редакцией профессора Страшуна.

• Профессор Чепкин В. Е. «Конституционное право зарубежных стран».

• Профессора Автономов А. С. «Конституционное (государственное) право зарубежных стран».

• Камкова, Колесников, Афанасьева. «Конституционное право зарубежных стран».

• «Конституционное право зарубежных стран». Под редакцией профессора Баглая.

• «Конституционное право зарубежных стран». Под редакцией профессоров Лучина, Васелевича и Прудникова.

• Профессор Мишин А. А. «Конституционное право зарубежных стран».

• Профессора Маклаков «Конституции зарубежных государств».

• «Конституции зарубежных стран». МГУ.

• Любые сборники конституций зарубежных стран, изданные после 2008 года.

Предмет, метод и источники Конституционного права зарубежных стран

1. Предмет кпзс.

В соответствии с классической доктриной предметом исследования конституционного права являются общественные отношения, которые затрагивают фундаментальные основы общества и государства. Данные общественные отношения складываются в процессе взаимодействия следующих элементов:

• Элементы, связанные с обществом.

• Элементы, связанные с государством.

• Права и свободы человека и гражданина. Во второй половине XX в. человек, его права и свободы признаются как высшая ценность, поэтому при изучении предмета КПЗС человеку, его правам и свободам уделяется наибольшее внимания наряду с двумя другими элементами – обществом и государством.

Рассматривая предмет КПЗС, с научной точки зрения рассматривают концепцию становления КПЗС. Концепции:

• Георг Еллинек (нем.) – «Общее учение о государстве». Он указывал, что конституционное право это основа развития всех отраслей права. Оно является источником, из которого ведет свое начало уголовное право, гражданское право и иные отрасли права. Кроме того, Еллинек указывал также на то, что конституционное право является основой взаимодействия человека с обществом и государством.

• Эсмен (фр.) – конец XVIII – начало XIX вв. По его мнению, конституционное право это неотъемлемая часть публичного права, оно имеет тройной объект своего регулирования: конституционное право определяет форму государства, организацию публичной власти, а также пределы этого властвования.

• Школа Великобритании - Уэйд и Филиппс. По традиции в британской правовой системе нет четкого деления на отрасли публичного и частного права. В 1907 году Уэйд и Филиппс издали труд под названием «Конституционное право», в котором они определили предмет конституционного права следующим образом: «конституционное право это совокупность норм права и конституционных обычаев, которые устанавливают структуру власти, а также механизм взаимодействия в процессе ее осуществления, взаимная ответственность человека и государства по отношению друг к другу».

• В дореволюционной России конституционное право зарубежных стран находилось и проходило свое становление под влиянием немецкой правовой школы. На нее оказывали влияние такие немецкие государствоведы, как профессор Еллинек, профессор Лобанд, профессор Гирке и др. Российские ученые: профессор Коркунов, Кокошкин, профессор Градовский. Профессор Коркунов указывал на то, что государственное право это совокупность всех юридических начал, которые определяют устройство государства, его властную основу, а также пределы этого властвования. В России и зарубежных странах до середины XX века конституционное право именовалось государственным правом. В середине XX века (после Второй Мировой войны), когда на первое место выходит человека, его права и свободы и параллельно в европейских странах принимаются конституции нового образца, государственное право стало именоваться конституционным правом, потому что на первое место регулирования прав и свобод человека выходит конституция.

Таким образом, Конституционное право находится в постоянной динамике и развитии. Появляются новые объекты правового регулирования и правового воздействия. Во второй половине ХХ века в зарубежных странах обязательным условием демократического развития государства выступает принцип разделения властей и защита прав и свобод человека и гражданина. Конституционное право является основополагающей и фундаментальной отраслью права.

Предметом конституционного права является совокупность юридических норм и конституционных обычаев, которые регулируют общественные отношения, связанные с правами и свободами человека и гражданина, и общественные отношения, связанные взаимодействием института гражданского общества и государства.

Метод конституционного права зарубежных стран. В целом конституционно-правовой метод регулирования общественных отношений основывается на властно-императивных началах. Власть и отношения определяют содержание значительной части норм конституционного права. Суть метода: если государство будет четко реализовывать предмет конституционного права, то властно-императивный метод предполагает, что предмет конституционного права носит абсолютный характер и не может быть пересмотрен никем. Властно-императивный метод надежно защищает незыблемость предмета конституционного регулирования через авторитет государства и авторитет конституции.

Второй метод – метод дозволения. Он реализуются в основном в нормах конституций зарубежных стран, которые регулируют основные права и свободы человека и гражданина (право на жизнь).

06.09.11

Источники конституционного права зарубежных стран.

Источник права – под источниками права в юридическом смысле понимаются те формы, в которых находят свое выражение правовое нормы. Источники – это внешние формы выражения или способ правового регулирования. В зарубежных странах традиционными источниками конституционного права признаются следующие:

• Законы (статуты). Согласно теории разделения властей законы могут принимать только законодательные органы власти в пределах собственных полномочий. По степени важности и характеру регулируемых общественных отношений законы подразделяются в зарубежных странах на:

• Парламентские законы. Это текущее законодательство, которое принимается парламентом государства.

• Органические законы. Они по своей юридической силе являются выше, чем парламентские законы (аналог в РФ – ФКЗ). Они регулируют вопросы, которые касаются следующей сферы общественных отношений:

• Вопросы изменений Конституции.

• Вопросы, которые касаются прав и свобод человека и гражданина, а также их защиты.

• Вопросы о введение чрезвычайного или иного экстремального положения на территории всего государства либо его части. Предполагается, что чрезвычайное положение, которое связано с ограничением прав и свобод граждан, может вводиться только на основании и в соответствии с органическим законом.

Под законами зарубежных стран понимают конституцию и основной закон. В чем их различие?

• Основной закон зарубежных стран это временный исторический правовой документ, который призван регулировать общественные отношения государства на переходных периодах развития этого государства (например, в 1949 году в ФРГ был принят Основной Закон ФРГ как временный документ, в статье 146 которого было предусмотрено, что конституция ФРГ будет принята единым немецким народом; были указаны условия, при которых возможно принять конституцию). Затем, позже, при устоявшихся общественных отношениях в государстве принимается конституция.

• Конституцию в зарубежных странах рассматривают в следующих аспектах:

• Это такой юридический документ, который обладает высшим и незыблемым юридическим свойством, на который граждане имеют право ссылаться при защите своих прав и свобод.

• Конституция – это наиболее стабильный юридический документ, который регулирует с точки зрения качества наиболее значимые и существенные общественные отношения, охраняемые авторитетом общества и государства.

• Акты органов исполнительной власти. Нормативно-правовой акт исполнительной власти – это нормативно-правовой документ, который издается на основе решения Правительства как коллегиального органа, а также как нормативно-правовой акт Главы государства. Юридическая сила указанных нормативно-правовых актов зависит от формы правления в зарубежных странах (будь это монархия, будь это республика, будь это конституционная монархия, абсолютная и т. д.). Согласно конституционному обычаю акты Президента в парламентарной республике, а также акты монарха при конституционной монархии должны быть подвергнуты процедуре контрассигнации. Так как за исполнение нормативно-правовых актов исполнительной власти несет ответственность Правительство, то после подписи Главы государства обязательным образом должна иметь место подпись Главы Правительства. Без подписи Главы Правительства этот юридический документ будет являться недействительным. В президентской республике (например, в США) в силу отсутствия Правительства, как коллегиального органа Президент самостоятельно издает собственные указы, которые вступают в силу без контрассигнации и немедленно.

• Акты судебной власти. Нормативно-правовые акты органов конституционного судопроизводства. Постановление Конституционного Суда – это:

• Нормативно-правовой акт, имеющий юридическое значение, следствием которого является отмена любого нормативно-правового акта, противоречащего Конституции.

• Постановление Конституционного суда – это правовой акт, который дает толкование Конституции, поэтому орган конституционного судопроизводства в процессе своей деятельности одновременно является органом правоприменения, правоохранительным органом и органом правотворчества. Правоприменение Конституционного Суда является деятельность органов Конституционного судопроизводства по оспариванию какого-либо закона или иного нормативно-правового акта, противоречащего Конституции. При этом орган конституционного судопроизводства в зарубежных странах строит свою деятельность на основе специального закона о конституционном суде или конституционном совете и т. д. В разных странах такой орган именуется по-разному (во Франции – Конституционный Совет, в ФРГ – Федеральный Конституционный Суд и т. д.). Орган конституционного судопроизводства как правоохранительный орган осуществляет юридическую правовую защиту Конституции как высшего акта государства, при этом в некоторых зарубежных странах (США, Япония и др.) функции правовой защиты Конституции возложены на суды общей юрисдикции. То есть, в странах англо-саксонской системы права отсутствуют специализированные органы конституционного судопроизводства. Правотворческая деятельность заключается в том, что на основе правоприменения в интересах защиты Конституции Конституционный Суд своим решением создает новую правовую ситуацию:

• Конституционный суд может подтвердить конституционность оспариваемого закона, то есть, вынести решение в пользу закона.

• Конституционный суд может полностью либо частично отменить оспариваемый закон.

• Конституционный суд может предписать всем иным органам государственной власти привести свои юридические действия в соответствие с решением Конституционного Суда.

Кроме этого правотворческая деятельность органов конституционного судопроизводства заключается также в толковании Конституции. В процесс толкования Конституции орган конституционного судопроизводства своим решением дает высшее окончательное толкование Конституции с целью правильного применения положений и норм Конституции. В конституционном праве зарубежных стран толкование Конституции воспринимается как публичное уяснение смысла норм Конституции, которое носит абсолютный характер. То есть, этим правом обладает только орган конституционного судопроизводства.

• Судебный прецедент – решение суда по конкретному делу. Судебный прецедент является источником конституционного права только в странах англо-саксонской системы права.

• Доктрины – это учения и взгляды особо известных ученых-юристов по различным вопросам конституционного права. В конституционном праве зарубежных стран доктрины распространены только в государствах, где действует принцип общего права – страны англо-саксонской системы права. Некоторые известные ученые-юристы: Еллинек, Эсмен, Дайси, Лоу, Блэкстон и др.

• Конституционные обычаи как источники конституционного права складываются в процессе осуществления государственной власти и носят неформальный характер. Во второй половине XX века в зарубежных странах имела место быть тенденция закрепления конституционных обычаев в тексте Конституций государств. Например, по традиции лидер парламентского большинства во вновь избранном в Парламенте избирается председателем Правительства. Эта норма закреплена уже в большинстве стран, которые имеют такую форму правления, как парламентарная республика.

Система конституционного права зарубежных стран. Являясь частью единой национальной системы права конституционное право зарубежных стран представляет собой сложную систему. Система отрасли конституционного права выражается в ее внутреннем строении, которое обусловлено связями, существующими между нормами и определяющие основы дифференциации данных норм. Основными элементами системы конституционного права являются принципы конституционного права, институты конституционного права и нормы конституционного права. Одним из видов правоотношений в государстве являются Конституционно-правовые отношения – общественные отношения, урегулированные нормами конституционного права или возникающие на их основе общественные связи между субъектами конституционного права. По структуре в конституционно-правовые отношения входят субъекты правоотношений, объекты правоотношений и содержание. Конституционное право зарубежных стран состоит из общей части и особенной части. В общую часть в основном входит теория конституционного права, особенная часть большее внимание уделяет изучению правовым системам отдельных стран зарубежных стран. Основные институты конституционного права зарубежных стран: теория конституций зарубежных стран, конституционно-правовой статус личности, форма государства, конституционно-правовой статус современного зарубежного государства, избирательные системы и избирательно право, парламент, глава государства, правительство, судебная власть, местное самоуправление и управление зарубежных стран.

10.09.11

Теория конституции зарубежных стран

1. Основы теории конституции в конституционном праве зарубежных стран. Согласно классической доктрине конституционного права теория конституции является сложной фундаментальной проблемой, но при этом она достаточно глубоко исследована с начала XXI века. Факторами исследования теория конституции являются следующие:

• Понятия конституции.

• Сущность конституции как особого конституционно-правового механизма.

• Это правовая связь конституции с другими институтами конституционного права.

На всех этапах становления и развития конституционного права в зарубежных странах теоретики определяли, что конституция это основной закон, призванный регулировать общественные отношения, которые связаны с организацией государства.

Развитие теории конституции

Немецкий профессор Г. Еллинек определял, что конституция представляет собой особый правовой порядок. Она охватывает всю совокупность общественных отношений и правоположений, которые определяют организацию государства, порядок осуществления государственной власти, функции государства, а также отношения, связанные с правоположением человека и его отношением к власти. Согласно концепции профессора Еллинека конституция представляет собой положительный позитивный закон, который определяет развитие всей правовой системы государства на ближайшую перспективу.

Профессор Эсмен указывал на то, что конституция это тот позитивный закон, который обладает наивысшей юридической силой. По его мнению, конституция стоит в иерархии выше и впереди всех иных законов. В силу этого любая власть в государстве обязана уважать конституцию и соблюдать ее основные положения, а также защищать ее.

Жан-Жак Руссо – «Теория общественного договора» («Теория народного согласия»). В основе этой теории лежит следующая концепция: все социальные силы общества, к какой бы структуре они не принадлежали, обязаны уважать конституцию, придерживаться ее основных начал, так как она создает условия для общественного договора между государством и социальными институтами общества. Таким образом, в конституционном праве зарубежных стран до середины ХХ века конституция понималась как:

• Основной закон, который устанавливает особый правопорядок об устройстве общества и государства.

• Конституция понималась как основа общественного согласия, а также юридическая база социального компромисса между всеми социальными группами и политическими течениями.

Во второй половине XX века сильное влияние на теорию конституции оказали события, которые были связаны с демократизацией общественных институтов Западной Европы, а также усилением политико-правовых процессов роли США. А также появлением новой общественной теорией марксизма в западной науке.

Европейская доктрина стран Западной Европы придерживалась теории о том, что любое государство должно иметь единую писаную конституцию, которая бы закрепляла основы общества и государства. Механизм осуществления государственной власти, а также взаимодействие человека с государственными институтами. Это классическая концепция. В европейской доктрине впервые указывалось, что конституция не представляет из себя какой-либо ценности, если в ней не предусмотрены механизмы защиты прав и свобод человека и гражданина. Только когда в конституцию будет заложен этот механизм, конституция будет выступать в качестве ограничения государственной власти. Иначе конституция будет носить фиктивный характер.

Доктрина США. Развитие американской теории конституции связана с принятием первой Конституции США в 1787 году, которая действует и по сей день. Согласно классической американской доктрине конституция представляет собой позитивный правовой документ, обладающий высшим авторитетом в государстве, который обязаны соблюдать публичные власти, а также уважать права гражданина. При этом представители американской теории конституции не рассматривают конституцию в отрыве от политической системы. Профессор Левенштайн указывал, что конституция является элементом демократического государства, она обслуживает институты государства, так как, ссылаясь на ее нормы, можно защищать демократию, а значит права и свободы человека и гражданина. Поэтому конституция является безусловным элементом любой демократической политической системы.

Британская доктрина. Согласно британской конституционно-правовой доктрине конституция не представляет собой единого письменного документа. Конституцией, по мнению британских ученых, является все то, что возникает в истории государства и сохраняет свое действие ежедневно. По мнению британских конституционалистов, конституция представляет собой совокупность различных фактически сложившихся общественных отношений, а также правоположения монарха и парламента, решения суда по частным делам и мнение отдельно уважаемого человека. Не все представители конституционного права Британии выступают за сохранение британской доктрины о том, что конституция может представлять из себя не обязательно единый письменный акт. В середине 70-ых годов XX века в парламенте Великобритании очень активно поднимался вопрос о принятии единой писаной конституции. Был проведен референдум по вопросу принятия единой письменной конституции. По результатам референдумам большинство граждан Великобритании выступили против принятия единой письменной конституции. Это значит, что в Британии очень сильны традиции как в политико-правовых институтах, так и в конституционно-правовых.

Марксистко-ленинское учение о конституции. Ученый Ф. Лассаль – «Что такое конституция?». Лассаль определял конституцию как позитивный закон, который не вырабатывается историей человечества, а возникает в силу фактически сложившихся общественных отношений и отражает соотношение классовых сил в обществе. То есть, это учение делало акцент как раз на классовое соотношение общества. К. Маркс и Ф. Энгельс в своих трудах о государстве и праве, развивая идею Лассаля, пришли к выводу о том, что право и закон в любом государстве имеет классовое содержание. Ленин указывал, что сущность конституции и законов вообще отражают действительное соотношение классовых сил в революционной борьбе. Таким образом, марксистско-ленинское учение понимает конституцию только с классовых позиций, вкладывая в понятие конституции идеологический характер, что не совсем верно.

Таким образом можно сделать вывод, что конституция как основной закон государства учреждает особый правовой порядок в соответствии с которым организуется государство, его публичные институты, обеспечивается взаимодействие общественных и государственных механизмов, на основе которого защищаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина.

Социально-политическая сущность конституции в современный период

В настоящее время конституция воспринимается в конституционном праве зарубежных стран как юридическая основа обеспечения общественного и социального согласия. Конституцию трактуют как общественный договор с точки зрения ее социальной сущности. Данный общественный договор вырабатывается в результате политического противостояния и социального компромисса. Сущность конституции заключается в том, что она выражает социальный компромисс или согласие, достигаемые в момент ее принятия всем обществом, всеми социально-политическими силами. Конституция принимается практически во всех странах в процессе референдума. В соответствии с этим в процессе ее принятия принимают участие практически все социальные слои общества, а также все политические течения. В середине 50-ых годов XX века представители конституционного права Германии разработали концепцию, в основе которой лежит мысль о том, что конституция представляет собой общественный договор. Данная концепция заключается в следующем:

• К конституционному процессу (принятия) в государстве необходимо привлечь все социальные силы общества. Граждане государства, участвуя в процессе принятия конституции, принимают этим самым на себя моральную ответственность перед будущими поколениями своего государства.

• После принятия конституции срабатывает правовой механизм реализации конституции только через государственный институт, то есть, конституция приобретает легитимный характер.

Таким образом по данной концепции две крайние позиции общества – левая и правая – нейтрализуются в процессе принятия конституции путем нахождения общего компромисса. Путем идеологической обработки общества на передний план выдвигается нейтральная позиция общества. Данная нейтральная позиция общества находит свое отражение в нормах и основных положениях конституции. Эта концепция лежит в основе определения социально-политической сущности конституции в современный период. Именно так трактуют конституцию в настоящее время.

Социальные функции конституции

Социальные функции конституции проявляются в общественном, социальном и юридическом назначении конституции. Социальная функция конституции в соответствии с этим подразделяется на юридическую функцию, идеологическую функцию и политическую функцию конституции.

Юридическая функция. Заключается в том, что конституция является единственным верховным документом, на основе которого обеспечивается высокий уровень самосознания граждан. В обществе пропагандируются ценности конституции, которые заключаются в том, что органы государственной власти и граждане пользуются всеми благами, которые им предоставляет конституция.

Идеологическая функция конституции заключается в том, что конституция непосредственно влияет на уровень правосознания общества. При этом западная европейская доктрина конституционного права считает, что уровень правосознания начинается не с гражданина, а с государства.

Политическая функция конституции. Конституция осуществляет важную функцию, а именно – обеспечение политического процесса. Любой политический процесс в государстве должен проистекать в конституционных пределах и в конституционных рамках. Конституция как основной закон государства определяет принципы конституционного процесса, его механизмы, определяет субъектов конституционного процесса, определяет юридическую ответственность субъектов политического процесса за их действия.

Таким образом, при реализации указанных выше трех функций конституции она несет свои важные социальные функции в обществе и государстве.

13.09.11

Юридические свойства конституции в конституционном праве зарубежных стран (основные черты)

1. Важнейшими юридическими свойствами конституции являются верховенство и высшая юридическая сила. Верховенство конституции проявляется в следующих признаках:

• Конституция представляет собой общеобязательный нормативно-правовой акт.

• Конституция обладает высшей юридической и высшей политической силой.

В соответствии с этим нормы и принципы конституции обладают верховенством, которое проявляется в следующем:

• Ни один закон либо иной нормативно-правовой акт, а также обычай не могут противоречить конституции.

• Все нормативно-правовые акты государства должны быть разработаны и приняты по конституционной процедуре только теми органами государственной власти, которые закреплены в конституции (если это закон, то он принимаются по той процедуре, которая закреплена в конституции, то есть, это то, что мы называем законодательным процессом).

• В государстве принимается только та форма нормативно-правового акта, которая закреплена в конституции.

• В государстве особу функцию выполняет конституционный суд, либо иной орган конституционного судопроизводства, который не только осуществляет конституционный контроль над законностью, но и сам выносит решение в отношении тех органов государственной власти, которые допускают нарушение конституции в целом или ее отдельных положений.

2. Прямое действие конституции. Первые идеи о прямом действии конституции в государстве были закреплены в конституциях XIX века таких стран, как Норвегия, Дания и Швейцария. При этом европейские конституции понимают под прямым действием конституции непосредственное влияние конституции, ее норм и принципов на общественные отношения. То есть, конституция как нормативно-правовой акт, как основной закон государства применяется сама по себе, для ее реализации не нужно принимать каких-либо дополнительных нормативно-правовых актов. Кроме этого в середине XX века конституционная категория «прямое действие конституции» было дополнено следующими элементами:

• Органы судебной власти обязаны в своей деятельности применять конституционные нормы и принципы.

• Граждане имеют право в процессе защиты своих конституционных прав и свобод обращаться к конституции как к закону, обладающему высшей силой. Это означает, что если в государстве отсутствует какой-либо отраслевой закон, то это не лишает гражданина права ссылаться на конституцию при защите своих прав и свобод. При этом в конституционном праве зарубежных стран реализуется следующий принцип: суды обязаны защитить права гражданина, если отсутствует конституционная норма по поводу защиты нарушенного права человека.

Данный принцип заложен в Конституции Австрии и Основном Законе ФРГ.

3. Стабильность конституции. Стабильность конституции означает устойчивость конституционных положений и их соответствии фактически сложившимся общественным отношениям в государстве. Конституция стабильна в тех политических системах, в которых общественные отношения и общество в целом развиваются на основе и в соответствии с конституционными положениями. В то же время конституционные нормы в свою очередь должны отражать действительное и фактическое состояние общества на данный момент времени. Стабильность конституции проявляется так же в особом или более сложном порядке ее пересмотра. Основными способами изменения конституции являются:

• Гибкий способ. Гибкий способ изменений означает что, конституция изменяет в рамках обыкновенной парламентской процедуры (Основной Закон ФРГ). Однако конституции большинства зарубежных стран изменяются по жесткому или особу жесткому способу (Конституция США, Конституция Франции, Конституция Италии).

• Жесткий способ.

• Особо жесткий способ.

В рамках рассмотрения стабильности конституции в конституционном праве зарубежных стран была разработана теория фиктивности конституции – в каких случаях конституция будет фиктивна. Конституция фиктивна в тех случаях, когда ее положения не отражают реального положения общественных отношений в государстве. Исходя из этого, конституция может быть юридической и фактической:

• Юридическая конституция в материальном или формальном смысле – это определенная система правовых норм, которая складывается между человеком и обществом с одной стороны и государством с другой стороны. А также это система правовых норм, которые регулируют основы организации и деятельности самого государства.

• Фактическая Конституция – это фактически сложившиеся общественные отношения, которые развиваются и оказывают непосредственное влияние на конституцию.

На практике имеет место быть расхождение между фактической и юридической конституцией. Фактическая конституция является результатом изменений в соотношении политических сил, которые произошли после принятия юридической конституции. Расхождение между фактической и юридической конституциями свидетельствует о том, что часть норм юридической конституции стала или изначально была и остается фиктивной. Поэтому возникает необходимость либо юридическую конституцию привести в соответствие с фактическими общественными отношениями либо наоборот эти общественные отношения преобразовать в соответствии с предписаниями юридической конституции.

Последние 50 лет в конституционном праве зарубежных стран в процессе преодоления расхождения между фактической и юридической конституциями все большую роль играет конституционная юстиция, которая носит формально определенный характер. В ней имеются нормы, которые:

• Не могут быть реализованы в данной политико-правовой системе.

• Нормы могут быть реализованы, но только по прошествии какого-либо периода времени.

• Юридические нормы конституции являются формальным прикрытием для совершенно иного пути развития государства. Фиктивность конституции очень часто характерна для стран с авторитарными и особенно тоталитарными политическими режимами.

Способы преобразования юридической конституции в фактическую конституцию:

• Конституционные нормы постепенно преобразовываются в соответствии с развитием общественных отношений. Имеются ввиду, что меняются общественные отношения, и меняются нормы конституции.

• Конституция принимается в государстве как модель будущего развития общественных отношений в этом государстве. В этом случае общественное развитие должно следовать в соответствии с конституционными нормами.

Виды конституций (самостоятельно)

Принятие, изменение и отмена конституции (самостоятельно)

17.09.11

Конституционные строй в зарубежных странах и его основы

Понятие конституционного строя

Ранее в конституционном праве зарубежных стран выделяли общественный строй и государственный строй. В понятия «общественный строй» и «государственный строй» вкладывали общественные институты, социальные отношения и в целом институты государства. Постепенно в зарубежных странах сложилась конституционно-правовая система как совокупность общественных отношений, которые регулируются конституцией. В результате этого конституция приобрела самостоятельную роль и по мере развития общественных отношений стала доминирующим нормативно-правовым актом в государстве. В науке конституционного права теория о конституционном строе имеет достаточно глубокие корни. Конституционный строй не связывался напрямую с наличием конституции в государстве, а понимался как совокупность общественных отношений. Согласно европейской доктрине основной задачей конституционного строя в государстве является достижение правовой гармонии между человеком и обществом, а также между обществом и государством. Эти отношения урегулированы юридическим актом высшей силы - конституцией. Из этого следует, что конституционный строй призван ограничить пределы государственного властвования, а также расширить пределы прав и свобод человека и гражданина. При этом предел прав и свобод человека и гражданина человека в государстве определяется по степени их гарантированности, а не по факту их закрепления в конституции.

Монтескье указывал, что государство изначально обладает некой степень долга, но долг этот подвержен извращению, поэтому необходим в государстве общественный контроль, который должен осуществляться на основе конституции. Так в официальном комментарии к Основному Закону ФРГ 1949 года закреплено, что государство обязано своим существованием собственному народу, поэтому во взаимоотношениях между народом (обществом) и государством должна иметь место определенная конструкция – эту конструкцию и именуют конституционным строем, который возводится на основе уважения прав и свобод человека и гражданина, а также их гарантированности и судебной защиты. Поэтому конституционный строй воспринимается как правовой противовес государству и его способности проникать во все сферы жизни. Противовесом государству также выделяют культуру, религию, духовная жизнь общества и др. Конституционный строй – это совокупность конституционных отношений, урегулированных нормами и принципами конституции с целью защиты и гарантированности прав и свобод человека и гражданина, а также установление правовой гармонии между человеком, обществом и государством. Конституционный строй не всегда основан на наличии либо отсутствии конституции в этом государстве. Конституционный строй может сложиться самостоятельно, вне наличия письменной конституции, поэтому главное для конституционного строя – наличие таких общественных отношений в государстве, когда уважаются, защищаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина на основе права и закона.

Основы конституционного строя зарубежных стран

Конституционно-правовая категория «основы конституционного строя» является более узким понятием, чем конституционный строй. Основы конституционного строя образуют главные принципы, заложенные в основу организации государственной власти:

• Принцип народовластия.

• Принцип разделения властей.

• Незыблемость прав и свобод человека и гражданина.

Под основами конституционного строя понимаются основные принципы, руководящие начала и идеи данного конституционного строя, который существует в государстве. Конституционный строй в этом государстве гарантирует практическую реализацию этих принципов. Через основы конституционного строя обеспечивается юридическое закрепление и гарантируется верховенство конституции, незыблемость прав и свобод, а также ответственность государства, его публичных институтов перед обществом в целом и отдельным индивидом. Основы конституционного строя – это те фундаментальные, базовые конституционно-правовые ценности, на которые ориентируются общество и государство. Эти ценности признаются всеми институтами государственной власти, в соответствии с которыми обеспечивается взаимодействие общественных и государственных институтов.

Основные признаки основ конституционного строя

• Фундаментальность основ конституционного строя – основы конституционного строя не могут быть подвергнуты пересмотру в демократическом обществе, которое уважает право и закон.

• Нормативность – все правовые нормы и нормативно-правовые акты в целом, принимаемые в государстве должны четко соответствовать основам конституционного строя.

• Юридическое верховенство основ конституционного строя – принципы и нормы основ конституционного строя, их закрепляющие обладают верховенством по отношению ко всем другим институтам государства.

• Системность и единство основ конституционного строя – все основы конституционного строя в целом представляют из себя единую систему. В этой системе один принцип вытекает из другого – в целом каждый принцип дополняет другой принцип. Поэтому отделять друг от друга эти принципы нельзя – они представляют из себя единую правовую систему.

• Устойчивость (стабильность) основ конституционного строя – основы конституционного строя закрепляются в конституции, и им придается высшая юридическая сила, изменения которых могут повлечь за собой либо пересмотр всей конституции, либо отмену конституции и принятие новой. В конституциях зарубежных стран не всегда основы конституционного строя выделяются в отдельную главу или раздел. И не всегда закрепляется особая охрана этих основ. На этот счет, говоря о стабильности или устойчивости основ конституционного строя, можно привести толкование Верховного Суда США: «Основы конституционного строя обязывают законодателя следовать указанным принципам, а всем судебным органам при разрешении споров исходить из смысла основных принципов основ конституционного строя, а исполнительная власть – безусловно подчиняться им».

Конституционно-правовой статус современного зарубежного государства

Понятие и признаки государства

Государство как социально-политическое явление исследовалось на протяжении всей истории. Под государством в конституционном праве зарубежных стран понимается универсальная политическая организация в обществе, которая обусловлена его социальной асимметрией и необходимостью выполнения общих дел для общества. Государство строится на основе административно-территориального деления, обладает особой государственно-публичной властью на определенной территории, выражает интересы экономически и политически господствующего класса и выполняет функции арбитра населения. Признаки государства в конституционном праве зарубежных стран именуют как «элементы государства». К важнейшим элементам государства относят следующие:

• Территория. Под территорией государства понимают территориально-географическое пространство в пределах (границах) которого осуществляется суверенитет данного государства. В конституционном праве утвердилась теория о том, что государство обеспечивает верховенство и незыблемость своего суверенитета. Кроме этого, государство в конституции закрепляет неделимость своей территории (например, в Конституции Франции имеется норма о том, что публичные власти обязаны обеспечивать неделимость территории государства). Закрепляя неделимость территории в конституции, государство исходит из следующего:

• никто не имеет права осуществлять свое господство на территории этого государства, кроме самого государства.

• все лица, которые находятся на данной территории, подчиняются и находятся под юрисдикцией данного государства.

В конституционном праве зарубежных стран категория «территория государства» имеет двоякое значение:

• Во-первых, территория всегда ограничивает пространственные пределы властвования государства.

• Во-вторых, государственное образование на территории другого государства может властвовать лишь на основе специальных договоров и в определенных пределах. Так, в 50ых годах XX века между США и Пуэрто-Рико был заключен договор об ассоциированном союзе между этими государствами. На основе этого договора, на территории Пуэрто-Рико действовали отдельные положения Конституции США. Здесь речь идет о втором управлении и втором подчинении на данной территории. Т.е. граждане США обладали на территории Пуэрто-Рико определенными правами, как и граждане Пуэрто-Рико.

• Народ. В конституционном праве категория «народ» понимается как совокупность всех граждан данного государства, которые наделены политическими правами и свободами. В свое время, профессор Еллинек определял «народ» как верховный суверен, в силу чего народ наделяется властными полномочиями, которые он реализует в различных формах. По мнению Еллинека, если народ доверяет свою власть другому, то это не означает, что он потерял свое свойство верховного суверена, потому что в любом случае народ обладает этим свойством в силу своего происхождения. Эта концепция была положена в основу конституционного права зарубежных стран и трактуется так же и в настоящее время. Кроме этого, народ как элемент государства воспринимается как верховный законодатель, а также единый и единственный источник власти. Данная формулировка была закреплена, например, в Конституции Швейцарии. Концепция в КПЗС в отношении народа постепенно развивалась. На начальном этапе она была необходима для ограничения власти монарха, позже эта идея была реализована во всех конституциях с республиканской формой правления. В настоящее время, данная теория продолжает развиваться. Часто утверждается следующий принцип: в случае, если государство (публичная власть) зашла в тупик и не может разобраться в конституционно-правовой ситуации, тогда необходимо обратиться к народу как к единому законодателю и источнику государственной власти.

• Власть. Под государственной властью в конституционном праве зарубежных стран понимается способность государства как организованной силы подчинить своей воле интересы других субъектов. Государственная власть основывается на организации, на воле и на сознательном подчинении этой власти. Если отсутствует хотя бы один из указанных признаков, тогда государственная власть применяет меры принудительного воздействия на всех субъектов. При этом важным свойством государственной власти является ее суверенитет как верховенство, незыблемость, самостоятельность и независимость. Проблема суверенитета государственной власти ставилась уже в конце XVI века. Такой ученый, как Жан-Жак Годе указывал, что целью реализации суверенитета государственной власти является ограничение власти монарха и необходимость допуска к процессу властвования других субъектов. В настоящее время проблема суверенитета государственной власти в Европе связана с государством и государственной властью (в романо-германской правовой системе) или личностью и государством (в англо-саксонской семье).

Конституционно-правовые характеристики зарубежного государства

В конституциях зарубежных стран всегда дается полное название государства и его конституционная характеристика. Данная характеристика носит политико-идеологический характер. При этом, конституционные характеристики развиваются и дополняются в тексте конституции, в последующем приобретая юридический правовой смысл. Так, согласно Конституции Франции 1958 года, Франция является светским социально-демократическим государством с республиканской формой правления. Согласно Основному закону ФРГ 1949 года, Германия является демократическим, правовым, социальным, федеративным государством. Таким образом, конституционно-правовые характеристики государства порождают связь между государством, с одной стороны, и личностью с другой.

С точки зрения конституционного права, конституционно-правовая характеристика «демократическое государство» означает, что это государство основано на следующих элементах:

• На принципах уважения и признания конституции и законов.

• На незыблемости прав и свобод человека и гражданина.

• На обеспечении государством непосредственного участия народа в осуществлении государственной власти.

Данную концепцию о демократическом государстве в своих трудах публикуют многие государствоведы. В настоящее время одним из выделяющихся учений является учение современного немецкого конституционалиста Бекенфёрде: демократия как форма государства и как способ правления является принципом организации государственной власти и ее осуществления самим народом. Из этого следует, что в позитивном смысле демократия означает обеспечение широкого участия народа в осуществлении государственной власти либо непосредственно, либо опосредованно. То есть, демократия осуществляется в непосредственной и представительной формах. Представительная демократия осуществляется через государственные органы, которые избираются народом. Выборные государственные органы могут формировать в свою очередь, иные госорганы. Правовой статус общенациональных представительных органов, прежде всего Парламента, как правило, достаточно четко определяется и закрепляется в конституциях зарубежных стран. К институтам непосредственной (прямой) демократии относят: референдум, народная инициатива, прямое правление, осуществляемое на собраниях достигшими совершеннолетия жителями соответствующей территории. Институты прямой демократии так же, как правило, закрепляются в конституциях. В настоящее время, институты прямой демократии дополняют институты представительной. Стержнем любой демократии является признание в государстве принципа народовластия:

• Единственным источником власти в государстве является народ, т.е. любой орган государственной власти получает свои властные полномочия от народа.

• Народ обеспечивает сменяемость властей и их преемственность.

• Никто не имеет права вне воли народа осуществлять государственную власть.

Таким образом, закрепляя в Конституции такую конституционно-правовую характеристику как демократия, государство тем самым берет на себя обязанность и ответственность по гарантии действительного народного волеизъявления, которое должно обеспечиваться преемственностью властей.

Социальное государство. Теория социального государства начинает свое развитие в конституционном праве после II мировой войны (в 50х годах XX века). Идеологией социального государства является социально-демократическое учение о том, что человек имеет право на достойное существование. В конституционном праве зарубежных стран теория социального государства была разработана немецкими государствоведами. По теории немецких конституционалистов, социальное государство должно служить обществу и общественным интересам. Основной целью социального государства является стремление государства к сглаживанию социальных различий в обществе. Государство обязано равномерно распределять благ между всеми социальными слоями общества. Государство должно гарантировать достойное существование каждого человека в обществе. В конституциях социальных государств закрепляется механизм обеспечения прожиточного минимума, система труда, система социального страхования. Кроме этого, в социальном государстве развиваются меры по уменьшению безработицы, проводится социально-налоговая политика (предпринимателям делаются льготы, если они участвуют в системе социальных мер). Так, немецкий конституционалист Цахер указывал, что элементом социального государства является достойный человека прожиточный минимум, а каждый взрослый гражданин государства должен зарабатывать как свободная личность. Важным элементом также является создание условий для социальной солидарности между всеми слоями общества (система благотворительности, когда обеспеченные слои общества безвозмездно помогают наименее обеспеченным слоям). Но не все зарубежные страны закрепили такую характеристику как «социальное государство». Одними из первых были ФРГ, Италия. Многие государства не пошли по этому пути, т.к. это большая ответственность. Китай, например, изначально отказался от данной идеи и не включил в Конституцию эту характеристику, объясняя это невозможностью реализации.

20.09.11

Правовое государство. Не случайно, ч. 3 ст. 20 Основного Закона ФРГ говорит о законе и о праве, т.е. разделяет эти понятия. Право не исчерпывается законом, не сводится к нему. Право существует и помимо закона, более того, закон, даже конституционный, может оказаться не правовым, или даже противоправным, когда закон нарушает общепризнанные принципы права. В целом конституционные характеристики государства как правового конкретизируются в след положениях:

1. В государстве провозглашается нерушимость прав человека со стороны государства;

2. В государстве устанавливаются основы механизмов гарантий прав и свобод человека и гражданина. Данный принцип следующим образом сформулирован в ст.66 Конституции Франции 1958 г.: «Никто не может быть произвольно лишен свободы. Судебная власть как страж личной свободы обеспечивает соблюдение этого принципа согласно условиям, предусмотренным законом»;

3. Государство, его органы, учреждения, должностные лица должны действовать в рамках конституции и законов;

4. В государстве реализуется конституционный принцип независимости суда. Так, ст.76 Конституции Японии 1947 г. закрепляет положение о том, что все судьи независимы и действуют, следуя голосу своей совести, они связаны только конституцией и законами;

5. Реализуется в принципе верховенства конституции по отношению к другим законам;

6. Реализуется в принципе приоритета норм международного права перед национальным характером. Так, согласно ст.25 Основного Закона ФРГ, общие нормы международного права являются составной частью федерального права Германии.

Светское государство. Конституционно-правовая характеристика государства как светского, означает отделение церкви от государства, а также разграничение сфер их деятельности. Ст.7 Конституции Италии 1947 г. устанавливает, что государство и католическая церковь не зависимы и суверенны, принадлежащей каждому из них сфере. Светский характер государства не препятствует ему в интересах обеспечения прав религиозных меньшинств оказывать их церквям материальную помощь из государственного бюджета. Противоположностью светскому государству является государство теократическое, в котором государственная власть принадлежит церковной иерархии. В настоящее время ярко выраженное теократическое государства является Ватикан, в котором есть все государственные черты – флаг, герб, гимн, почта. До 1921 г. таким государством являлась Монголия.

В конституциях зарубежных государств закреплены два основных конституционных принципа организации государственной власти:

• Принцип народного суверенитета;

• Принцип разделения властей.

Принцип народного суверенитета означает верховенство и самостоятельность народа данного государства в учреждении публичных властей. Это означает то, что в любом государстве только народ имеет право утверждать все органы государственной власти и наделять их властными полномочиями. Принцип народного суверенитета реализуется с помощью принципа народовластия. О народовластии см. предыдущую лекцию, демократическое государство.

Принцип разделения властей. В конституциях зарубежных стран этот принцип понимается как важнейший признак любого демократического государства. В свое время, в 1789 г., во французской декларации человека и гражданина, этот принцип закреплен впервые. «Государство, в котором не проведено разделение властей, и не гарантированы права и свободы не имеет своей конституции». См. тему ниже для полного ответа на вопрос.

Теория разделения властей своими корнями уходят во времена демократии в Др. Греции и Др. Риме. Платон и Аристотель занимались проблемами организации власти в государстве. Так, Платон указывал, что идеальное государство предполагает функциональное разделение в обществе, в основе которого лежит принцип сословного превосходства: к управлению государства должны быть допущены дворяне, аристократы, воины. Аристократы должны принимать умные решения и осуществлять правосудие. Воины должны добиваться, чтобы эти решения были реализованы. Аристотель указывал на то, что идеальное государство должно содержать элементы смешанного управления. Так, само правление должно содержать в себе царское правление (имелось в виду власть монарха), аристократическое правление и демократическое правление. Под демократическим правлением Аристотель понимал правление самого народа, т.е. монарх связан волей и интересами народа.

В Средние века Марксилий Подуанский с точки зрения идеи народного суверенитета рассматривал теорию разделения властей. В своих трудах он закрепляет мнение о том, что в любом государстве верховным сувереном является народ, которому принадлежит право принимать верховные законы, избирать своих правителей, наделять их полномочиями и контролировать исполнение закона. Он указывал, что государственное управление должно происходить под непосредственным контролем народа, «если народ утрачивает контроль за властью, то власть в государстве быстро превращается в тиран».

У Макиавелли на этот счет была своя точка зрения. Он был противником теории разделения властей в классическом ее смысле. По его мнению, если у народа не развиты идеи гражданской инициативы, то функции власти и управления берет в свои руки верховный правитель и действует в тех рамках, которые сам для себя предвидит, опираясь на принцип «цель оправдывает средства». Любой верховный правитель желает только одного – усиления собственной власти. Указывал, что сильный правитель появляется в переходные периоды государства, потому что в этот период государства правосознание народа для управления этим государством находится на достаточно низком уровне.

В 18-19 веках в зарубежных странах была попытка сделать идею разделения властей более рациональной и прагматичной так, чтобы обеспечить более эффективное управление государством. Такой ученый как Монтескье официально считается отцом этой идеи: личный опыт показывает, что всякий человек, имеющий власть, всегда склонен к злоупотреблению ею. Чтобы нельзя было злоупотреблять властью, необходимо сделать так, чтобы одна ветвь власти путем контроля удерживала другую. Обеспечив механизм разделения властей в государстве можно обеспечить защиту прав и свобод человека и гражданина, а также спасти общество от тирана. Поэтому он предлагает идею разделения властей реализовать в принципе разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную ветви власти.

Во времена французской революции идея разделения властей получила общепризнанное признание и закрепление и впервые была закреплена в НПА во французской Декларации прав и свобод человека и гражданина 1789 г.

В Германии этой проблемой занимались Кант и Гегель. Позже – Лобанд и Еллинек. Согласно немецкой доктрине власть в государстве нельзя разделять. Проф. Еллинек в конце 18-нач 19 вв. указывал, что власть нельзя делить, т.к. она исходит от единого народа. В силу единства народа природа государственной власти также едина. Поэтому, указывал он, разделение власти на исполнительную, законодательную и судебную ветви несет в себе позитивные и негативные стороны. Негативная сторона данного разделения заключается в том, что оно может создать условия враждебного отношения народа и государственной власти друг к другу. Поэтому Еллинек предлагал следующее: необходимо создать такую систему, которая обеспечивала бы единство власти с точки зрения ее происхождения, обеспечить максимальное прагматичное, эффективное управление государством с обязательным контролем государственной власти. Теория разделения властей в понимании немецких конституционалистов основывалась на единстве государственной власти и размежевания функций осуществления государственной власти. Таким образом, содержание и значение теории разделения властей заключается в различных функциях законодательства, управления и правосудия, заключается в наделении этими функциями разных органов государственной власти.

В настоящее время – вторая половина ХХ – начало ХXI веков. Английская школа КП отрицает разделение властей в британской политической системе. Английская теория разделения властей исходит из принципа верховенства Парламента. У них нет деления на публичное и частное право, есть только общее.

В современных зарубежных конституциях идея разделения властей заключается в различных формах. Классический механизм реализации разделения властей – американский. Американскую систему разделения властей в КП именую жесткой системой разделения властей: в Конституции четко определены все органы государственной власти, а также система внутреннего сдерживания этих органов друг к другу. По такому типу, как жесткая система разделения властей идет большинство стран американского континента.

Европейская система разделения властей реализована в двух формах – французская и немецкая системы. Франц модель разделения властей основана на конституционном верховенстве института президентской власти, когда президент избирается всенародно и фактически не несет ответственности перед Парламентом. В государстве существует сильная исполнительная власть. Конституционный контроль осуществляется квазисудебными органами, кот обладает нетрадиционными полномочиями классических органов судебной власти. Данной модели соответствует смешанная форма правления. Немецкая модель разделения властей именуются «мягкой» системой разделения властей. Эта система основана на принципе единства народной воли и власти. Основной Закон ФРГ исходит из того, что вся власть принадлежит народу, а разделение властей является функциональным разграничением властных полномочий. При этом ни один орган государственной власти не имеет право осуществлять свои полномочия вне народного одобрения. Из этого следует, что народ должен формировать представительные органы власти, способные выразить волю народа, обеспечить единство нации, избрать президента от имени народа и привлечь президента к ответственности в случаях, предусмотренных в Конституции. Таким образом, немецкая система разделения властей соответствует парламентарной форме правления.

Таким образом, принцип разделения властей – это институциональная и функциональная форма рациональной организации государственной власти, когда выразителями народного суверенитета являются высшие органы народного представительства, которые в законах выражают волю народа, от его имени осуществляют контроль и обеспечивают правосудие.

23.09.11

Форма государства в зарубежных странах. Форма правления в зарубежных странах.

Форма государства в зарубежных странах раскрывается в совокупности основных 3-ех элементов:

• Форма правления.

• Форма государственного устройства.

• Политический (политико-государственный) режим.

Понятие формы правления

Под формой правления в конституционном праве понимается система формирования и взаимоотношений главы государства, высших органов законодательной и исполнительной власти. Исторически форма правления складывается в процессе борьбы и взаимодействия социальных и политических сил соответствующего общества. Форма правления имеет основополагающее значение для изучения конституционно-правового регулирования, организации и функционирования государственной власти: это означает, что с помощью данной правовой категории можно разобраться в той или иной системе органов государственной власти, установленной конституцией соответствующего государства. Таким образом, форма правления представляет собой тот элемент формы государства, который раскрывает организацию верховной государственной власти, правовой статус высших органов государства, принципы взаимоотношений между ними, а также участие граждан в избрании этих органов.