Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
ТПГ_ответы3.doc
Скачиваний:
9
Добавлен:
13.11.2018
Размер:
321.02 Кб
Скачать

32. Проблемы структуры правовой нормы.

Элементы структуры правовой нормы (классический трехэлементный подход): гипотеза (юридический факт, с которым связано задействование нормы), диспозиция (собственно правило поведение), санкция (последствия в случае невыполнения диспозиции).

Гипотезы и диспозиции: простые, альтернативные, сложные; абстрактные, конкретные.

Вместе с тем, может быть, без гипотезы (безусловная норма) либо без санкции (незащищенная норма). То есть санкция есть, но общего характера (например, в международном праве, или общая статья КоАП об административной ответственности за непредоставление документов государственным органам).

Санкция: правовосстановительная, штрафная (карательная).

Кельзен не считал санкцию элементом правовой нормы, а отдельной нормой, то есть в его понимании структура правовой нормы имеет двухэлементный состав.

Черданцев: могут быть нормы с гипотезой и диспозицией (регулятивные нормы) и с гипотезой и санкцией (охранительные нормы).

Поляков: структура актуальной (коммуникационной) нормы права – субъективные права и правовые обязанности.

33. Источник права: проблемы определения понятия, виды.

В генетическом плане (откуда взялось право): Э – воля государства (господствующего класса); Ю – природа, божество, что-то иное сверхъестественное; С – общество.

В формально-юридическом у этатистов и прочих нормативистов правовая норма и источник права соотносятся фактически как содержание и форма (правовая норма – то, что написано в источнике права).

Шершеневич: источник права – первый подход (генетический), для формы так и надо говорить: «форма права».

Другие ученые стараются уйти от этого подхода. Например, по Фуллеру, источником права является знаковая информация, на основе которой в результате взаимодействия между людьми возникает право. В генетическом плане источником права по Фуллеру является особая деятельность людей – социальные процессы, конституируемые правовыми нормами. В этой связи Фуллер выделял «подразумеваемое право» (обычай) и «сделанное право» (статут).

Петражицкий вообще отвергал необходимость определения понятия источника права.

Виды источников права:

  1. Нормативно-правовые акты (законодательство в широком смысле). Иногда отдельно указывают (Марченко) на нормативно-правовые акты, принимаемые негосударственными объединениями, но с санкции государства.

  2. Обычай (state practice and opinio juris, обычаи делового оборота в ГК РФ).

  3. Судебный (юридический) прецедент (судебная (юридическая) практика): особенно в англо-саксонских странах.

  4. Доктрина, то есть авторитетные писания, как ученых, так и религиозного характера (была источником права в Древнем Риме, шариат, ссылаются суды некоторых стран).

  5. Нормативные договоры (в международном праве, в федеративных государствах).

  6. Принципы права (?)

34. Правовой обычай как источник права.

Классическое определение (Комаров, Малько): исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям.

С: правовой обычай – древнейший источник права, возникший в потестарном обществе, первоначально передававшийся в устной форме, со временем записанный («варварские правды»).

Э: правовой обычай становится источником права только если санкционируется государством и обеспечивается силой государственного принуждения.

Р. Давид: обычаи secundum legem (служат уяснению смысла терминов и фраз закона); praeter legem (применяется при пробеле права); contra legem