2.2. Виды и классификация субъектов коммерческого права (коммерческой деятельности) по целям деятельности42

Исходя из вышеназванной доктрины о юридическом и функциональном видах рассмотрим сначала основания выбора организационно-правовой формы осуществления торговой деятельности, т.е. юридический вид.

Наш взгляд, конструкция юридического лица является эффективным правовым средством организации хозяйственной деятельности. Юридическое лицо – это организация, специально создаваемая для участия в гражданском обороте.

Закрепление определенного имущества за организацией в целом означает его выбытие из состава имущества ее учредителей (участников). Но одновременно значительно уменьшается риск их возможных потерь от участия в обороте. Ведь именно учредители (участники) управляют деятельностью созданного ими субъекта, а нередко даже прямо или косвенно участвуют в ней т тем самым в имущественном обороте, тогда как неблагоприятные имущественные последствия этой деятельности по общему правилу относятся на имущество этого субъекта (организации), а не на их собственное. В этом и состоит смысл конструкции юридического лица.

Необходимо отметить, что выбор вида юридического лица обусловлен большим количеством факторов экономического, производственно-технического и юридического порядка. Несомненно, основания выбора зависят от целей, на достижение которых будет направлена предпринимательская деятельность, а также от выполняемых организацией функций.

В соответствии со статьей 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.⁴³ Осуществление предпринимательской деятельности именно в форме юридического лица в основном определяется следующими целями:

* централизация и обособление имущества для участия им в гражданском обороте;

* уменьшение предпринимательского риска учредителей за счет самостоятельной ответственности юридического лица по своим обязательствам;

* обеспечение интересов кредиторов за счет установления минимального размера уставного капитала юридического лица.

По целям деятельности юридические лица делятся: на коммерческие и некоммерческие (ст. 50 ГК РФ). Между ними существуют следующие различия: 1) Основная цель коммерческих организаций – извлечение прибыли (получение дохода), тогда как некоммерческие могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь потому, что служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует им; 2) Прибыль коммерческих организаций делится между их участниками, а некоммерческих организаций – идет на достижение тех целей, для исполнения которых они созданы, т.е. для достижения своих уставных целей; 3) Коммерческие организации обладают общей правоспособностью, а некоммерческие – специальной; 4) Коммерческие организации могут создаваться только в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены статьями 66-115 главы 4 § 2-§ 4 ГК РФ (причем, перечень видов (организационно-правовых форм) коммерческих организаций является исчерпывающим), а некоммерческие – в формах, предусмотренных статьями 116-123 § 5 той же главы и другими законами.⁴⁴

При этом необходимо отметить то, что возможности коммерческих и некоммерческих организации в торговом обороте, т.е. их коммерческая правоспособность, является неодинаковой.

Коммерческие организации и индивидуальные предприниматели в полном объеме могут участвовать в торговом обороте.

Некоммерческие организации участвуют в товарном обращении ограниченно. Такие организации могут приобретать необходимые материальные ресурсы, вправе продавать производимые ими изделия. Однако они вправе продавать товары лишь в соответствии с уставными целями деятельности, а не вообще заниматься торговлей.

Коммерческие организации могут создаваться только в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Наиболее распространенными видами коммерческих организаций, образуемыми для систематического занятия предпринимательской деятельностью являются хозяйственные товарищества и общества, а таковыми признаются коммерческие организации с разделением на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Товарищество – это объединение лиц, а общество – объединение капиталов. Этим обусловлены следующие различия между ними:

• участники товарищества должны непосредственно (лично) участвовать в деятельности товарищества, тогда как в обществе достаточно просто участвовать капиталом. Участниками товарищества могут быть только юридические лица и индивидуальные предприниматели, тогда как участниками общества могут быть любые субъекты гражданского права;

• действия полных товарищей являются действиями самого товарищества, тогда как права и обязанности для общества приобретаются действиями его органов;

• одно и то же лицо одновременно может участвовать только в одном товариществе, но может быть участником неограниченного числа обществ;

• товарищество характеризуется полной имущественной ответственностью товарищей своим личным имуществом по обязательствам товарищества (в субсидиарном порядке), тогда как участники общества никакой имущественной ответственности не несут (кроме общества с дополнительной ответственностью), так как их вклады собственность общества, следовательно, они несут только риск убытков в размере этих вкладов.

Нормы ГК РФ исчерпывающе регулируют статус хозяйственных товариществ, тогда как в отношении общества предусматривается принятие специальных законов⁴⁵.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Так, первое – это товарищество, участники которого (полные товарищи - комплиментарии) в соответствии с заключенным между ними договором, занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ), а второе – это товарищество, в котором наряду с полными товарищами, участвуют вкладчики-коммандитисты, несущие риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 82 ГК РФ).

Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или дополнительной ответственностью.

Акционерное общество – общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ). ГК РФ предусматривает создание двух видов акционерных обществ: открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО) - п.п. 1, 2 ст. 97 ГК РФ. Различия между ними следующие:

• закрытое общество не может производить открытую эмиссию акций;

• в закрытом обществе у акционеров существует преимущественное право покупки акций общества;

• число акционеров закрытого общества не может быть больше 50;

• минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества – 1000 минимальных размеров оплаты труда, а закрытого – 100;

• открытое акционерное общество обязано публиковать для обозрения свой годовой отчет.

Общество с ограниченной ответственностью – учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. ст. 87-94 ГК РФ и ФЗ № 14 от 08.02.1998 г.).

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (ст. 95 ГК РФ).

Производственный кооператив – добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц (ст. ст. 107-112 ГК РФ и ФЗ № 41 от 08. 05. 1996 г.).

Унитарное предприятие представляет собой коммерческую организацию, не наделенную правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Это имущество является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Унитарное предприятие может быть основано на праве хозяйственного ведения (хозяйственной самостоятельности) и на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие). Имущество предприятия на праве хозяйственного ведения может принадлежать Российской Федерации (ФГУП), субъекту РФ (ГУП) или муниципальному образованию (МУП). Имущество казенного предприятия является хозяйственной собственностью (ст. ст. 113-115 ГК РФ и ФЗ № 161 от 14.11. 2002 г.).

На выбор организационно-правовой формы осуществления торговой деятельности влияет множество факторов, например: налогообложение; пределы ответственности учредителей в связи с деятельностью предприятия, которое намеревается создать или приобрести; контроль над деятельностью торговой организации.

Наиболее простой формой осуществления предпринимательской деятельности является использование статуса индивидуального предпринимателя (ПБОЮЛ)⁴⁶. Возможность осуществления предпринимательской деятельности вытекает из общей правосубъектности гражданина: статья 18 ГК РФ включает в содержание правоспособности граждан право заниматься предпринимательской и любой иной, не запрещенной законом деятельностью. В соответствии с п. 1 ст. 23 ГК РФ право гражданина на занятие предпринимательской деятельностью без образования юридического лица возникает с момента его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Индивидуальная предпринимательская деятельность без образования юридического лица имеет ряд преимуществ перед использованием статуса юридического лица для осуществления предпринимательской деятельности. Численность индивидуальных предпринимателей в России находится на уровне 4,5 млн. человек. Приблизительно, на доходы от малого предпринимательства живут 20% россиян.⁴⁷

Во-первых, упрощенный порядок регистрации и прекращения деятельности.

Во-вторых, упрощенный порядок ведения бухгалтерского учета и отчетности.

В-третьих, возможность только судебного порядка наложения взыскания на имущество, в том числе и на денежные средства.

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

Однако, несмотря на все положительные стороны, ведение предпринимательской деятельности без образования юридического лица имеет и существенный недостаток, а именно, полную имущественную ответственность индивидуального предпринимателя: по решению суда взыскание может быть обращено на все имущество, принадлежащее гражданину-предпринимателю.

Кроме того, предпринимателем с момента государственной регистрации признается глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица (п. 2 ст. 23 и ст. 257 ГК РФ).

От организационно-правовой формы субъектов торговой деятельности, регламентируемой гражданским законодательством, следует отличать их функциональный вид, определяемый местом в торговом обороте и основным содержанием деятельности⁴⁸. Об этом виде в юридической литературе отсутствуют достаточные сведения. Хотя различия между юридическим и функциональным видом почти не разработаны юридической наукой, но, тем не менее, они стали уже общепринятыми в практике.

К функциональному виду можно отнести:

• фирмы-дилеры;

• торговые дома;

• дистрибьюторы;

• экспортные и импортные фирмы, действующие с использованием консигнационного склада;

• трейдеры;

• торговые агентства (торговые агенты);

• торговые маклеры;

• товарные биржи;

• коммерческие торги;

• оптовые ярмарки;

• торгово-промышленные выставки;

• оптовые продовольственные рынки и т.д.

Функциональные различия имеют достаточно выраженный характер в оптовой торговой и посреднической деятельности, поскольку на посредников приходится 75% товарооборота, как внутреннего, так и внешнего⁴⁹.

Среди торгово-посреднических организаций выделяют три их вида:

а) предприятия, обладающие правом собственности на реализуемый товар.

Шершеневич Г.Ф. считал, что наличность имущественных средств составляет условие всякой экономической деятельности и придает торговому предприятию самостоятельный характер⁵⁰;

б) ко второму виду относятся торгово-посреднические лица, не имеющие права собственности на товар (например, консигнационные склады). Их задача состоит в доведении товара от изготовителя к потребителю за определенное вознаграждение. Шершеневич Г.Ф. относил данную группу к основной движущей силе торгового оборота;

в) к третьей группе относятся участники, создающие условия для обеспечения торгового оборота⁵¹, т.е. оказывающие в качестве основного вида своей деятельности услуги по доведению товара от изготовителя к потребителю.

К первой группе относятся торговые дома, фирмы-дилеры, экспортные и импортные фирмы, дистрибьюторы, трейдеры, которые самостоятельно приобретают товар в собственность от своего имени и на свои средства.

Торговые дома представляют собой многофункциональные, многопрофильные организации (как правило, это сети универсамов; например, «Копейка», «Пятерочка», «Перекресток», «Ашан», «Дикси», «ОБИ», «Седьмой континент» и др.). Они занимаются не только торговой, но отчасти производственной деятельностью по обработке, расфасовке, упаковке реализуемых товаров. Торговые дома строятся как единое юридическое лицо либо как корпорация из торговых, складских, производственных и др. фирм.

Дилеры – оптовые организации, специализирующиеся на торговле товарами определенных видов (товарных групп). При принятии на себя обязанностей перепродажи товаров определенной фирмы по соглашению с ней посредник становится дилером этой фирмы (как часто говорят: «официальным дилером»). Работа через дилеров удобнее для производителей, Дилеры должны быть всегда юридическими лицами. Другой обязательный их признак – самостоятельное, т.е. от своего имени и за собственный счет, совершение покупок и продаж товара.

Фирмы, действующие во внешнеторговом обороте, разделяют на экспортные и импортные. Большинство их действует в качестве комиссионеров, совершая сделки от своего имени, но по поручению клиентов и за их счет (ст. ст. 990-1004 ГК РФ⁵²).

Дистрибьюторские фирмы являются, как правило, участниками внешнеторгового оборота. Они реализуют импортные товары на территории своей страны, а также на территории других государств, через созданную собственную сеть. Для них показательным является долгосрочный характер отношений с иностранными поставщиками. Гибридом дистрибьюторских организаций являются фирмы-стокисты. Стокисты – это специализированные посредники, осуществляющие по договору комиссии исключительную продажу товара определенного экспортера (ст. ст. 990-1004 ГК РФ⁵³).

Трейдеры – специализированные посредники, они совершают сделки по поручению клиентов, но от своего имени и за свой счет за определенное вознаграждение. Трейдеры – от англ. trade – торговать. Трейдерами являются работники, например, брокерской фирмы, непосредственно участвующие в биржевой торговле, исполняющие заказы на куплю-продажу ценных бумаг, а также

Ко второй группе можно отнести маклеров, консигнационные склады, брокеров, торговых агентов.

Маклер – от английского брокер - посредник при заключении сделок на фондовых и товарных биржах. Он осуществляет свою деятельность по поручению клиентов и за счет этих клиентов.

Консигнационные склады – это один из видов посредничества. При данном виде посреднической деятельности по продаже товара право собственности на товар принадлежит собственнику и сохраняется за ним до момента продажи товара потребителю. Консигнационная форма продажи товара применяется при экспорте дорогостоящей техники, оборудования, запчастей и др.

Брокеры – довольно распространенный вид агентов-посредников, заключающих договоры от имени и за счет принципала-поручителя по агентскому договору (ст. ст. 1005-1011 ГК РФ⁵⁴). Роль брокеров на рынке определяется глубоким знанием спроса и предложения на определенные товары и способностью оперативно выполнять поручения.

Торговые агентства и агенты. Их функции состоят в подыскании покупателей для фирмы-продавца, в пользу которой работает агент, который проводит переговоры с возможным покупателем и сообщает информацию организации-продавцу для заключения договора.

Таблица 2