5.2. Законодательное регулирование конкуренции

Поскольку одним из основополагающих принципов рыночной экономики является свобода конкуренции, определенная в ст. 8 Конституции РФ, то непосредственной целью законодательства, регулирующего товарный рынок, является формирование, развитие и стабилизация конкурентных отношений в экономике. В этой статье Конституции РФ говорится о том, что «в Российской Федерации гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержке конкуренции, свобода экономической деятельности». Кроме того, государство обязано обеспечить условия для практической реализации провозглашенных прав и свобод, поэтому п. 2 ст. 34 Конституции РФ запрещает проведение экономической деятельности, которая направлена на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Согласно ст. 74 Конституции РФ, на территории Российской Федерации не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Согласно ст. 10 ГК РФ не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

В целом законодательство о конкуренции может быть определено следующим образом:

1. Законодательные акты, которые полностью направлены на регулирование конкурентных отношений: Закон РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (в ред. Законов РФ от 24.06.1992 № 3119-1, от 15.07.1992 № 3310-1; Федеральных законов от 25.05.1995 № 83-ФЗ, от 06.05.1998 № 70-ФЗ, от 02.01.2000 № 3-ФЗ, от 30.12.2001 № 196-ФЗ, от 21.03.2002 № 31-ФЗ, от 09.10.2002 № 122-ФЗ, от 07.03.2005 № 13-ФЗ, от 02.02.2006 № 19_ФЗ, от 26.07.2006 № 135-ФЗ) и Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (в ред. Федеральных законов от 01.12.2007 № 318-ФЗ, от 29.04.2008 № 58-ФЗ, от 30.06.2008 № 108-ФЗ).

2. Законодательные акты, содержащие отдельные нормы антимонопольной и конкурентной направленности (например, Таможенный кодекс РФ, Кодекс РФ об административных правонарушениях, Федеральный закон от 30.11.1995 г. № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах», Федеральный закон от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе», Федеральный закон от 08.12.2003 г. № 165-ФЗ «О специальных защитных, антидопинговых и компенсационных мерах» и т.д.).

3. Подзаконные нормативные акты Федерального антимонопольного органа (ранее: Министерство по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства, в настоящее время – Федеральная антимонопольная служба (ФАС). Кроме того, федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы вправе давать хозяйствующим субъектам предписания о прекращении нарушений антимонопольного законодательства. При неисполнении в срок предписаний антимонопольного органа или совершения иных нарушений закона на виновных лиц могут налагаться взыскания в виде административных штрафов (ст. 14.3. «Нарушение законодательства о рекламе, ст. 14.6. «Нарушение порядка ценообразования», ч. 1 и 2 ст. 14.8. «Нарушение иных прав потребителей», ст. 14.9. «Ограничение свободы торговли», ч. 2 ст. 19.5. «Невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль)», ст. 19.8. «Непредставление ходатайств, заявлений, сведений (информации) в антимонопольный орган, в орган регулирования естественных монополий» КоАП РФ). Рассматривать дела об административных правонарушениях вправе руководитель федерального антимонопольного органа, его заместители, руководители территориальных органов антимонопольного органа и их заместители.

При этом нельзя не отметить то, что пока общественное мнение плохо сознает опасность зажима конкуренции, который по своим последствиям не менее опасен, чем прямой грабеж или разбой и потому необходимо применение не только мер административной, но и уголовной ответственности. Так, хотя статья 178 «Монополистические действия и ограничение конкуренции» УК РФ еще в 1996 г. ввела уголовную ответственность за незаконное повышение или поддержание цен и иные монополистические действия и предусмотрела наказание в виде крупных штрафов и даже лишения свободы, но за все годы ни один человек не был привлечен к ответственности. Все это свидетельствует о том, что как деятельность федерального антимонопольного органа, так и его территориальных структур пока не оказывает сколько-нибудь заметного влияния на состояние конкуренции в экономике и соблюдение законодательства о конкуренции. По нашему мнению, эти органы зачастую фактически устранились от работы по формированию конкурентной среды на товарных рынках.

Проведенный анализ конкурентного законодательства позволил нам выделить в нем организационные и правовые основы предупреждения, ограничения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции. Так, этот анализ подобного законодательства в разных странах позволяет выделить два его основных типа: запретительные и регулятивные.

Таким образом, оценивая национальное конкурентное законодательство, нужно признать: чтобы законы базировались на принципах рыночной экономики и адекватно отвечали ее современным тенденциям – в нормативно-правовой базе приоритет должен сохраняться за стимулирующими нормами, а не ограничительными. К стимулирующим нормам можно отнести, к примеру, положения о льготном режиме прямых иностранных инвестиций размером свыше 1 млн. руб., о лизинговой деятельности; поддержку малого и среднего предпринимательства; льготное кредитование по изменению профиля деятельности нерентабельных предприятий; меры по реструктуризации задолженности предприятий и т.д.¹¹⁷

5.3. Доминирующее положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) на товарном рынке. Аффилированные лица. Запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением. Ограничение монополистической деятельности в России

Рост определенных компаний неизбежно приводит к тому, что они начинают доминировать на рынке. Согласно легальному определению, содержащемуся в п. 1 ст. 5 ФЗ № 135 от 26.07. 2006 г. «доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее таковому оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам»¹¹⁸. Следовательно, доминирующее положение - это исключительное положение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов на рынке товара, не имеющего заменителя, либо взаимозаменяемых товаров, дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке или затруднять доступ другим хозяйствующим субъектам.

Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):

1) доля которого на рынке определенного товара превышает 50%, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;

2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем 50%, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительно размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.

В тоже время не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара не превышает 35%.

Доминирующим признается положение каждого хозяйствующего субъекта из нескольких хозяйствующих субъектов, применительно к которому выполняются в совокупности следующие условия:

1) совокупная доля не более чем трех хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает 50%, или совокупная доля не более чем пяти хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает 70%;

2) в течение длительного периода (в течение не менее чем одного года или, если такой срок составляет менее чем один год, в течение срока существования соответствующего товарного рынка) относительные размеры долей хозяйствующих субъектов неизменны или подвержены малозначительным изменениям, а также доступ на соответствующий товарный рынок новых конкурентов затруднен;

3) реализуемый или приобретаемый хозяйствующими субъектами товар не может быть заменен другим товаром при потреблении, рост цены товара не обусловливает соответствующее такому росту снижение спроса на этот товар, информация о цене, об условиях реализации или приобретения этого товара на соответствующем товарном рынке доступна неопределенному кругу лиц.¹¹⁹

Таким образом, доминирующее положение хозяйствующего субъекта характеризуют следующие признаки:

- хозяйствующий субъект – индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход;

- производство товаров, т.е. продуктов жизнедеятельности, включая работы и услуги, предназначенные для продажи или обмена (не может быть товаром продукт, предназначенный для личных нужд субъекта)¹²⁰;

- исключительность положения хозяйствующего субъекта, которая дает ему возможность оказывать влияние на состояние конкурентной среды на рынке определенного товара (она определяется, как видим, той долей, которую хозяйствующий субъект занимает на рынке определенного товара).

Статья 9 в пункте 1 ФЗ № 135 от 26.07.2006 г. содержит легальное определение группы лиц. Так, группой лиц по новому законодательству признаются:

• хозяйственное общество (товарищество) и физическое или юридическое лицо, если такое физическое лицо или юридическое лицо:

• имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества);

• осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества;

• на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу) обязательные для исполнения указания;

• назначает или избирает единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества;

• избирает более 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

• лица, являющиеся участниками одной и той же финансово-промышленной группы;

• хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо:

• имеет в силу своего участия в этих хозяйственных обществах (товариществах) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале каждого из этих хозяйственных обществ (товариществ);

• осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

• на основании учредительных документов этих хозяйственных обществ (товариществ) или заключенных с этими хозяйственными обществами (товариществами) договоров вправе давать этим хозяйственным обществам (товариществам) обязательные для исполнения указания;

• избирает или назначает единоличный исполнительный орган;

• предлагает к избранию более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета);

• хозяйственные общества, в которых более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица;

• физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры.¹²¹

Статья 4 Закона РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 (в ред. ФЗ от 25.05.1995 № 83-ФЗ) содержит определение понятия «аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность».

По ныне действующему законодательству различаются аффилированные лица юридического лица и аффилированные лица физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Так, аффилированными лицами юридического лица являются:

- член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного лица;

- если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность являются:

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.¹²²

Таблица 11