2.4. Неформальные сообщества (договорные или контрактные объединения) как субъекты рынка

Как показывает практика, совершенствованию организации товародвижения, оптимизации процесса доведения товаров до потребителей содействует вступление субъектов рынка в различные неформальные сообщества. В данном случае речь идет об образовании договорных или, как их чаще называют, контрактных, объединений. Объясняется это тем, что для современной экономики характерно усложнение хозяйственных связей (в том числе партнерских отношений), поэтому формирование предпринимательских структур не ограничивается государственной регистрацией коммерческих организаций. После своего образования фирма как субъект гражданских правоотношений зачастую интегрируется с другими фирмами в совместные партнерства.

Совместное партнерство – это объединение предпринимателей на договорных началах для ведения совместной предпринимательской деятельности без создания юридического лица. Целями совместных партнерств являются:

- консолидация участников и концентрация капитала;

- повышение финансовой устойчивости фирмы-участника партнерства на рынке и снижение финансовых рисков за счет их дифференциации и перераспределения;

- повышение уровня доходов;

- повышение конкурентоспособности на рынке;

- выход на новые рынки;

- оптимизация управления;

- открытие кредитных линий, удешевление привлекаемых кредитных ресурсов.

Необходимо отметить, что различие целей участия в совместном партнерстве определяет построение двух типов правовых конструкций данных систем:

I) Вертикально-интегрированные партнерства, в которых одни компании определяют решения других (это, например, холдинг ,концерн и финансово-промышленная группа).

II) Горизонтально-интегрированные партнерства, основанные на равенстве участников (например, консорциум, простое товарищество, синдикат, картель, коммерческое представительство и посредничество, брокерское обслуживание, доверительное управление ценными бумагами, партнерство на исключительных правах).

Холдинговая компания характеризуется тем, что одна коммерческая организация становится управляющим центром организационно-хозяйственной системы путем получения преобладающего участия в уставном капитале одного или нескольких хозяйственных обществ (зависимые общества) либо в соответствии с заключенным с одной или несколькими коммерческими организациями договором имеет возможность определять решения, принимаемые указанными коммерческими организациями (дочерние общества).

Статьи 105 и 106 ГК РФ⁵⁹, регулирующие дочерние и зависимые общества, предусматривают возможность создания неформальных сообществ, построенных на участии капиталов различных организаций в уставных капиталах друг друга. Виды холдингов различаются по форме зависимости между главенствующим и зависимыми компаниями. Таким образом, холдинги бывают с явной или латентной зависимостью. Явная зависимость означает, что информация о холдинге открыта и общеизвестна, так как способ зависимости нельзя скрыть или объявить коммерческой тайной. Участники данного холдинга именуются как: «преобладающее» общество – «зависимое» общество.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое общество имеет более 20% его голосующих акций (уставного капитала).

Латентная зависимость означает, что между участниками холдинга имеет место экономическая или правовая (договорная) зависимость, в силу чего одни компании подконтрольны другим. Зачастую для третьих лиц эта зависимость не является очевидной, и участникам холдинга целесообразно не раскрывать информацию о холдинге.

Участники данного холдинга именуются как: «основное» общество/товарищество – «дочернее» общество. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенными между ними договорами, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Таким образом, фирма принимает статус дочернего общества при наличии одного из трех оснований:

• в ее уставном капитале другое общество (товарищество) имеет преобладающее участие;

• фирма заключила договор с другим обществом об управлении делами фирмы;

• между компаниями установлены иные способы, когда решения фирмы определяются другим обществом.

Необходимость создания холдинга продиктована следующими интересами:

1) Установление контроля над фирмами-должниками, новыми сферами бизнеса, когда каждая компания осваивает определенный сегмент рынка;

2) Участие в достаточно рискованных проектах за счет использования так называемых «буферных» компаний из группы дочерних фирм;

3) Интеграция участвующих предпринимателей;

4) Рост инвестиций;

5) Повышение профессионализма менеджеров за счет предоставления им широких полномочий и самостоятельности;

6) Оптимизация технологического и производственного процесса.

Концерн – объединение компаний, действующих в реальном секторе экономики, которые формально сохраняют свою самостоятельность как отдельные юридические лица, но фактически находятся под руководством отдельного предпринимателя или группы. Участники концерна, как правило, взаимосвязаны единой производственно-сбытовой цепочкой. Концерн – форма договорного объединения предприятий и организаций различных отраслей на основе общности интересов. Образование концерна предполагает делегирование части прав членов концерна коллегиальному органу управления, который планирует и проводит единую экономическую политику, централизованно распределяя часть финансов. Члены концерна сохраняют хозяйственную самостоятельность, но при этом участники концерна не могут входить в состав других концернов.

Финансово-промышленная группа (ФПГ) – это наиболее масштабное объединение коммерческих и некоммерческих организаций, представляющих разные рынки приложения капитала. Участники ФПГ действуют как основное и дочерние общества, либо полностью или частично объединяют свои материальные и нематериальные на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест⁶⁰. К основным условиям договора о создании ФПГ относятся:

- наименование ФПГ;

- порядок и условия учреждения центральной компании ФПГ;

- порядок образования, объем полномочий другие условия деятельности совета управляющих ФПГ;

- порядок внесения изменений в состав участников ФПГ;

- объем, порядок и условия объединения активов;

- цель объединения участников;

- срок действия договора.

Высшим органом управления в финансово-промышленной группе является совет управляющих, включающий представителей всех участников ФПГ. Компетенция совета управляющих ФПГ устанавливается договором о создании ФПГ. Ведение же дел ФПГ осуществляет центральная компания ФПГ, которая, в свою очередь, является юридическим лицом, как правило, инвестиционным институтом в форме хозяйственного общества, ассоциации или союза.

Основными функциями центральной компании ФПГ являются:

- представительство от имени участников ФПГ в отношении связанных с созданием и деятельностью ФПГ;

- ведение сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса;

- подготовка ежегодного отчета о деятельности ФПГ;

- выполнение в интересах участников ФПГ отдельных банковских операций в соответствии с законом о банках и банковской деятельности ит.д.

Структура ФПГ дает возможность предпринимателю реализовывать политику захвата наиболее прибыльных рынков. Данное положение подтверждается следующими обстоятельствами:

1) ФПГ – это вертикально-интегрированное объединение, где основную роль играют директивные документы, исходящие от органов управления ФПГ;

2) среди участников ФПГ обязательно наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также кредитных организаций;

3) распределение финансовых потоков осуществляет центральная компания ФПГ, которая, как правило, является инвестиционным институтом.

В настоящее время финансово-промышленные группы действуют в тяжелом и энергетическом машиностроении, в металлургической, химической промышленности и других крупнейших сферах экономической деятельности.

Теперь рассмотрим второй тип совместных партнерств с горизонтальной системой управления. Данная категория характеризуется сохранением максимальной независимости участников: это – консорциумы, простые товарищества, синдикаты и картели.

Консорциум – объединение коммерческих организаций на основе срочного возмездного договора о сотрудничестве. Для участников консорциума характерна временная консолидация сырьевых, технических, финансовых и т.д. ресурсов по реализации совместного проекта.

Особенностью консорциума является основной принцип его создания – установить договорные партнерские связи, не ущемляя экономической и юридической самостоятельности участников. Первой и самой простой формой является договор о совместной деятельности⁶¹. Другой способ – создание нового юридического лица, скажем, в форме общества с ограниченной ответственностью. Консорциумы образуются предпринимательскими организациями для решения общих хозяйственных задач: реконструкции зданий, строительства складов, транспортных узлов, систем связи, прокладки дорог и др. ГК РФ не упоминает о таких формированиях и их приходится создавать в качестве простых товариществ.

Простое товарищество как объединение коммерческих организаций и/или индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица представляет собой более тесную и взаимообязывающую форму партнерства, чем консорциум за счет централизации части имущества фирм-партнеров, которая используется в интересах данного объединения.

Согласно ст. 1041 ГК РФ⁶² предприниматели заключают договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), соединяют свои вклады (деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловую репутацию и деловые связи) и обязуются на основе договора совместно действовать ради достижения какой-либо не противоречащей закону цели.

Выбор предпринимателей в пользу простого товарищества вместо консорциума может быть продиктован тем, что в данном договоре:

• применяются нормы ГК РФ;

• при росте обязанностей, а ответственность предпринимателей при реализации каких-либо проектов является солидарной. По общему правилу ст. 1046, 1048 ГК РФ товарищи несут расходы и убытки, связанные с совместной деятельностью и распределяют прибыль пропорционально размерам их вкладов.

• внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью (п. 2 ст. 244 ГК РФ), если иное не установлено законом или договором простого товарищества или не вытекает из существа обязательства (ст. 1043 ГК РФ);

• в гражданском обороте каждый товарищ вступает в отношения с третьими лицами от своего имени, но при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей (п. 1 ст. 1044 ГК РФ);

• сделки, направленные на отказ от права товарища на информацию об общих делах товарищества или ограничение этого права, являются ничтожными и не влекут юридических последствий.

Простые товарищества имеют следующие виды:

1) Срочное (при наличии иных, помимо указанных в п. 2 ст. 450 ГК РФ причин срочный договор простого товарищества может быть расторгнут с возложением на расторгающего договор товарища обязанности возместить причиненный им реальный ущерб (ст. 15 ГК РФ);

2) Бессрочное (причем право товарища на односторонний отказ в бессрочном договоре простого товарищества не подлежит ограничениям);

3) В интересах одного участника либо третьего лица;

4) Негласное товарищество.

Простое товарищество как объединение по правилам договора, урегулированного в ГК РФ, а также как объединение с солидарной ответственностью товарищей по всем общим обязательствам безусловно имеет один из наиболее высоких рейтингов среди иных объединений по фактору инвестиционной привлекательности.

Синдикат – объединение однородных промышленных предприятий, созданное в целях сбыта изделий через общего поставщика, что позволяет оптимизировать расходы на маркетинг, рекламу и сбыт продукции участников.

Картель – равноправное объединение конкурентов в целях неафишированного раздела рынка. В картель на договорной основе объединяются крупнейшие участники одного рынка, которые обычно договариваются: об объеме и ассортименте производимого товара, о способах сбыта, синхронизации цен и т.д.