5. Способность совершать процессуальные действия (Postulationsfаеhigkeit)

Во многих странах континентальной Европы (в Австрии, Греции, Испании, Италии, Франции, ФРГ) дееспособные стороны далеко не всегда могут совершать процессуальные действия самостоятельно. Как правило, ведение процесса в средних и высших судебных звеньях может осуществляться только через адвокатов, допущенных к практике в соответствующем суде (representation obligatoire par avocat). В этом случае, помимо процессуальной правоспособности и дееспособности, стороны должны иметь надлежащего судебного представителя, обладающего способностью совершать процессуальные действия. В немецком и в австрийском праве эта способность обозначается особым термином - Postulationsfаеhigkeit (нем.), Verhandlungsfаеhigkeit (австр.).

Обязательность адвокатского представительства, полагают сторонники этого института, улучшает работу органов правосудия, повышает степень защищенности интересов сторон. Благодаря участию адвокатов осуществляется сбор и фильтрация процессуального материала, поддерживается контакт между спорящими сторонами, что среди прочего открывает широкие возможности для разрешения спора путем проведения переговоров; создаются условия для эффективной подготовки и проведения устного разбирательства; обеспечивается соблюдение принципа равенства сторон, сокращается длительность производства. Локализация адвокатской деятельности (как правило, работа адвоката сосредоточена в определенном судебном округе) создает предпосылки для сотрудничества между судьями и адвокатами, для их слаженного взаимодействия.

В тех странах, где нет формальной обязательности адвокатского представительства, например в Швейцарии (в федерации и кантонах), в скандинавских странах, в Англии, США, ведение судебной тяжбы через адвоката и благодаря этому достижение указанных целей обеспечивается объективной необходимостью. Сложности материального правового регулирования, процедуры разбирательства, сбора и исследования доказательств в судебном заседании практически исключают возможность самостоятельной процессуальной деятельности сторон.

Формальная обязательность адвокатского представительства предполагает решение многих организационных, кадровых, юридических, в том числе процессуально-правовых, вопросов. Наиболее важные среди них:

1. В каких судах, в каких производствах, в каких делах и кто из участников процесса должен действовать через адвоката?

2. Кто обладает способностью совершать процессуальные действия - любой юрист или только адвокат, любой адвокат или только тот, который допущен к практике в округе суда, осуществляющего производство по делу?

3.Какие действия должны совершать только адвокаты, а какие стороны могут совершать самостоятельно?

Принципиально эти вопросы могут решаться следующим образом.

В Австрии согласно общему правилу, установленному абз. 1 § 27 ГПК, стороны должны быть представлены адвокатами в районных судах в делах с ценой иска более 4000 евро и в судах более высокого уровня. В этом случае речь идет о так называемой абсолютной обязательности адвокатского представительства.

Это правило не применяется и стороны могут действовать самостоятельно:

• в делах, которые отнесены законом независимо от цены иска к компетенции районного суда;

• в первом судебном заседании;

• в отношении тех процессуальных действий, которые совершаются перед судьей, выполняющим судебное поручение, или уполномоченным судьей, председателем суда или сената (если ГПК не предусматривает иного);

• на заявления и действия в судебной канцелярии;

• в судебном заседании, в котором исковое требование в размере до 4000 евро увеличивается до суммы более 4000 евро;

• при заключении мирового соглашения в районном суде, даже если его предметом является сумма, превышающая 4000 евро.

ГПК Греции более лаконичен. Стороны, как правило, должны вести процесс через адвоката. Отступление от этого правила допускается для производства в мировом суде, для процедуры принятия мер по обеспечению требований и в случаях, не допускающих промедления (ст. 95).

Согласно § 78 ГПК ФРГ в земельных судах стороны должны быть представлены адвокатами, имеющими допуск к какому-либо участковому или земельному суду; в высших земельных судах - адвокатами, имеющими допуск к суду такого уровня; в Федеральном суде - адвокатами, допущенными к этому суду (абз 1). Кроме того, и в участковом суде при ведении производства по семейным делам стороны и участвующие в деле лица также должны быть представлены адвокатами, имеющими допуск к участковому или земельному суду (абз. 2). Если же лицо, обладающее статусом адвоката, становятся стороной в процессе, то оно нанимать адвоката не обязано и может вести дело самостоятельно (абз. 4).

К стороне в смысле § 78 ГПК относятся не только истец, ответчик, но и вступившее в дело третье лицо.

Все действия, направленные на возбуждение и движение производства, подготовку дела к слушанию и обжалование судебных постановлений, должны предприниматься адвокатом. Как правило, предъявление иска, представление возражения против искового притязания, представление доказательств, прочие процессуальные действия, адресованные суду, не имеют юридического значения, если они совершены лично стороной, а не ее адвокатом. Стороне, присутствующей в судебном заседании без надлежащего представителя, грозит заочное производство. Сторона вправе присутствовать в судебном заседании вместе с адвокатом, ходатайствовать о предоставлении слова (§ 137 ГПК), исправлять допущенные адвокатом ошибки или неточности в изложении обстоятельств дела, заявлять о признании фактов или отзывать признание, сделанное адвокатом (§ 85 ГПК), самостоятельно представлять суду документы.