УМК по РЧП Бесецкая

имные права и обязанности родственников. Когнатские родственники – те, связь между которыми устанавливается через мать (матрилинейное родст- во) и долгое время эта связь не имела юридического значения.

Свойством обозначаются юридически значимые отношения род- ственников мужа и жены между собой, а также отношения мужа с род- ственниками жены и жены - с родственниками мужа.

Степень свойства определялась степенью родства между супругом и тем из родственников, применительно к которому необходимо выявить степень свойства, связывающего его с другим супругом. Имело значение в брачном праве и в наследственных правоотношениях [8, с. 33].

6.2.Римский брак. Личные и имущественные отношения супругов

Брак (matrimonium) – союз между женщиной и мужчиной, объе- динение всей жизни, единение божественного и человеческого права

(Модестин) (D.23.II.1).

Вэтом определении отразилось подчинение регулирования брачно- семейных связей правовым нормам двоякого происхождения. Как прояв- ление требований «человеческого права» брачный союз подчиняется уста- новлениям гражданского права (в равной степени публичного и частного). Как проявление требований «божественного права» брачный союз должен отвечать высшим предписывающим требованиям морального и религиоз- ного характера, предпосланным человеческому праву. В римском граж- данском праве брак – не только частное дело, но еще меньше – отношения только в рамках частного права: люди не властны сами, и по собственной прихоти предопределять, каким должен быть брак, чему в нем можно сле- довать и чего избегать [24, с. 23].

ВРиме признавались три типа супружеских отношений: брак по ци- вильному праву (то есть брак между римскими гражданами), брак по праву

народов и конкубинат. Так, в Дигестах говориться (D.23.II.9):

«9 "Matrimonium" или "nuptias" – эти термины являются в позднейшем пра- ве синонимами, но в древности первый означал, по-видимому, брак по ци- вильному праву, а второй – преимущественно брак согласно jus gentium».

Цивильный брак, то есть брак между римскими гражданами (matrimonium), был направлен на установление права собственности мужа над женой.

При этом на протяжении истории развития римского гражданского права выделяли два вида такого брака:

1)cum manu;

2)sine manu.

81

Древняя патриархальная римская семья создавалась посредством брака с властью мужа (matrimonium cum manu mariti). В таком браке вза-

имные права и обязанности супругов возникали не на основе согласия бра- чующихся, а как результат определенных юридических фактов (религиоз- ной церемонии, сделки купли-продажи, истечения срока приобретательной давности). Постепенно патриархальная семья уступает место семье нового типа, создаваемой браком без власти мужа (matrimonium sine manu mariti).

Регулирование отношений внутри этой семьи строится не на принципе власти мужа (равной власти собственника над вещью), а на принципе ра-

венства прав мужа и жены [23, с. 127 –130]. При этом следует обратить внимание на причины, способствовавшие последовательному переходу от одного типа брака к другому, и эволюцию принципов построения взаимных прав супругов в таких браках.

Иные связи между мужчиной и женщиной могли быть:

1)запретными (между свободным мужчиной и незамужней женщиной; адюльтер; инцест);

2)допустимыми:

а) concubinat – естественный брак (постоянное сожительство мужчи- ны и женщины, дозволенное законом, но не отвечающее условиям заклю- ченного законного брака и без намерения создать римскую семью, сожи- тельство без правовых последствий). Этот институт в римском гражданском праве является результатом сословных ограничений. Так, в Дигестах уста-

навливалось следующее (D.23.II.): «23. (Цельс) Папиевым законом преду- смотрено, что всем свободнорожденным, кроме сенаторов и их детей, разрешается брать в жены вольноотпущенниц. ...42. (Модестин) В отно- шении (брачных) союзов нужно всегда принимать во внимание не только то, что дозволено, но и то, что соответствует чести. §1. Не будет брака, если дочь, внучка или правнучка сенатора выйдет замуж за вольноотпу- щенника или за лицо, служащее для забавы других»;

б) contubernium – союз рабыни и раба (ограниченное признание получил в постклассическом праве).

Условия для вступления в брак:

1) брачный возраст (женщины – 12 лет, мужчины – 14 лет). В Ин- ституциях установлено на этот счет следующее правило (I.1.X.): «Рим-

ские граждане считаются вступившими в законный брак тогда, когда они заключают его согласно предписаниям законов, мужчины – в со- вершеннолетнем возрасте, женщины – в возрасте, когда они способны к брачной жизни»;

82

2)согласие домовладыки (позднее – жениха и невесты). (D.23.II.):

«2. (Павел) Не может быть совершен брак иначе как по согласию всех, т.е. тех, кто вступает в брак, и в чьей власти они находятся»;

3)наличие правоспособности (статус гражданства и статус свободы либо быть либертином);

4)намерение создать семью и жить в семье, воспитывать детей. (D.23.II.16.2): «30. (Гай) Притворный брак не имеет никакой силы...».

Препятствия к заключению брака:

1)не прекращенный предыдущий брак. (D.23.II.24): «(Модестин).

Сожительство со свободной женщиной нужно рассматривать не как конкубинат, а как брак, если она не занимается продажей своего те-

ла...»;

2)душевная болезнь (если она возникла после заключения брака, брак или сохранялся, или расторгался). (D.23.II.16.2): «16. (Павел). ... § 2.

Безумие не допускает заключения брака, так как (для брака) необходи- мо согласие, но (безумие) не препятствует правильно заключенному браку...»;

3)кровное родство (по прямой и боковой линии первой по степени родства хотя бы у одного), родство по свойству (по прямой линии); гра- жданское родство (усыновление). Институции весьма подробно говорят об этом (I.1.X.): «1. ...Так, между теми лицами, которые состоят в род- ственной связи, брак не может быть заключен: между отцом и доче- рью, например, между дедом и внучкой, матерью и сыном, бабкой и внуком и т.д.; и если такие лица вступают в любовную связь, то гово- рят, что этот брак преступный и нечистый (кровосмешение). Это правило до того свято должно соблюдаться, что даже те, которые вступают в родственные связи хотя бы посредством (усыновления), не могут сочетаться браком... 2. Также между теми лицами, которые соединяются между собой родственными узами не по прямой линии, наблюдается почти то же самое, хотя не в столь большой степени. Без сомнения, брак между братом и сестрой, безусловно, запрещен, все равно, будут ли они полнородные или неполнородные... 3. Нельзя же- ниться на дочери брата или сестры; но и на внучке брата или сестры никто не может жениться, хотя они родственники в четвертой сте- пени... 4. Дети двух братьев или сестер, или брата и сестры могут вступать в брак»;

4)между сенаторами и вольноотпущенниками, актерами. (D.23.II.23): «23. (Цельс). Папиевым законом предусмотрено, что всем свободнорожденным, кроме сенаторов и их детей, разрешается брать

83

в жены вольноотпущенниц». (D.23.II.42): «42. (Модестин). В отноше- нии (брачных) союзов нужно всегда принимать во внимание не только то, что дозволено, но и то, что соответствует чести. § 1. Не будет брака, если дочь, внучка или правнучка сенатора выйдет замуж за воль- ноотпущенника или за лицо, служащее для забавы других»;

5)между правителем провинции и жительницей этой провинции. (D.23.II.38): «38. (Павел). Если кто-либо занимает должность в провин- ции, то он не может вступить в брак с женщиной, происходящей из этой провинции или имеющей там местожительство...»;

6)при обете целомудрия одной из сторон;

7)между лицами, которые во время предыдущих браков вступали между собой в связь;

8)между опекуном и подопечной. (D.23.II.59): «36. (Павел). Опе-

кун [или попечитель] не может взять в жены взрослую (подопечную), разве что она была помолвлена (с ним ее) отцом, или предназначена ему, или указана в завещании и выполнила это условие...». (D.23.II.59): «59. (Павел). Сенатусконсульт, в котором предусмотрено, что опекун не может выдать подопечную замуж за своего сына или жениться на ней, относится и к внуку (опекуна)...»;

9)воинам (до постклассического права) (D.23.II.35): «35. (Папини-

ан). Сын семейства, являющийся воином, не заключает брака без воли отца».

Заключение брака. Процедура заключение брака фактически рас- падается на два раздельных в своем правовом значении события: обру- чение и брачная церемония. Эти события либо следовали одно за другим, либо могли быть отдалены друг от друга даже несколькими годами. Об- ручение предшествует браку: одновременность делает ничтожными оба события и весь брак в целом. В ходе обручения предполагаемые буду- щие брачные партнеры выражают намерение заключить между ними брак и обмениваются подарками подобающей социальному уровню партнеров стоимости; что придавало ему некий вид частноправовой сделки. Факт обручения закреплялся специальными письменными доку- ментами (в более раннее время – присутствием свидетелей). Обручение можно было расторгнуть как по взаимному согласию, так и в порядке судебной процедуры как отказ от обязательства. Это не препятствовало заключению брака в будущем, но материальный ущерб, возникший в ре- зультате несостоявшегося обручения (расход на прием гостей, подарки и т.п.) должен был возмещаться [24, с. 24].

84

Брак в Риме заключался неформально. Достаточно было выраже- ния согласия будущих супругов и отведения невесты в дом жениха. Ос- новным моментом собственно заключения брака признавался увод жены в дом мужа, все другие обрядовые процедуры только символизировали заключение брака, но не считались формальными условиями наступле- ния брачных связей.

При этом в истории римского права существовало три формы (три основания) возникновения цивильного брака:

–Confarreatio – торжественный религиозный обряд;

–Coemptio – купля жены;

–Usus – простое соглашение, заключение брака без формально-

стей. [23, с. 131]

В христианскую эпоху заключение брака стало проходить посред- ством церковной процедуры, но все другие требования к оформлению брачного союза сохранились.

Прекращение брака. Брак, заключенный по всем требованиям пра- ва, прекращался только по правовым основаниям. Итак, брак прекра- щался в результате:

а) смерти одного из супругов; б) лишение одного из супругов свободы или гражданства; в) развода.

В древнейший период развод допускался лишь по инициативе му- жа. Жена, как подвластное лицо, не могла требовать развода. В класси- ческий период развод допускался как по обоюдному согласию супругов, так и по заявлению одной из сторон. В период домината развод по обо- юдному согласию был запрещен. [30, с. 75]

Виды разводов:

1) divortium – развод по обоюдному согласию и желанию супругов; 2) repudium – односторонний разрыв брака по воле мужа (брак

сum manu).

В постклассическом праве связи с частым распадением браков ввели возможность одностороннего расторжения брака только по обос- нованным причинам (неверность, насилие и т.п.). Был принят закон Ав- густа, который ввел налог на безбрачие и установил ограничение на на- хождение человека холостым (неженатой). [9, с. 324-325]

В праве Юстиниана различали:

1) divortium cum damno – развод с плохими последствиями:

а) односторонне расторжение брака (без уважительных причин – штраф);

85

б) расторжение брака по вине другого супруга (уголовное престу- пление, сводничество и т.п.);

2) divortium sine damno – развод без плохих последствий: а) по взаимному соглашению;

б) по воле одного из супругов (по уважительным причинам: импо- тенция, уход в монастырь и т.п.) [30, с. 76].

Личные и имущественные отношения между супругами. При за-

ключении брака с мужской властью (cum manu mariti) жена попадала под власть мужа. Вначале власть главы семьи была неограниченной, однако с течением времени она ослабела до известных пределов. Данная форма брака характеризовалась отсутствием у жены личной правоспособности. Всевластие мужа распространялось и на имущественные отношения суп- ругов: все, что женщина имела до брака, что она приобрела в браке – все переходило в собственность мужа. Все имущество жены являлось собст- венностью мужа. Жена не могла самостоятельно заключать сделки и вы- ступать в суде. В случае прекращения брака имущество, переданное ею мужу, получить обратно она не могла. Только лишь известную долю, она могла получить в порядке наследования после смерти мужа [23, с. 134; 30, с. 70]. Такой брак мог прекращаться только смертью одного из супру- гов или – в результате одностороннего волеизъявления мужа, о чем сви- детельствует древнейший закон (таблица IV): «3. Пользуясь постановле-

нием XII таблиц, приказал своей жене взять принадлежащие ей вещи и, отняв у нее ключ, изгнал ее».

При заключении брака с ограниченной властью мужа (sine manu) же- на оставалась под властью отца и юридически оставалась в составе прежней семьи. Но даже и при данной форме брака жена была во многом зависимой от мужа. Она получала имя и сословное положение мужа. Закон устанавли- вал наказание жены за нарушение верности; муж был вправе требовать вы- дачи жены от всякого лица, кто удерживал ее против воли мужа. Имущест- венные отношения в этом браке строились на принципе раздельности иму- щества супругов. Муж получал право управления имуществом жены лишь в том случае, если последняя передавала его мужу на правах управления. Же- на могла заключать сделки. Все, полученное от сделок, поступало в состав ее имущества. Это значит, что имущество мужа и жены составляло две со- вершенно независимые друг от друга массы. Все, что жена имела до брака, что самостоятельно приобретала в браке, принадлежало только ей; она вправе была самостоятельно пользоваться и распоряжаться своим имущест- вом, не спрашивая согласия мужа и не давая ему отчета в том. Раздельность имущества супругов допускала совершение самых разнообразных сделок

86

между ними: купли-продажи, займа, поручения и пр. Решительно не допус- калось только дарение между супругами [23, с. 135; 30, с. 71].

Приданое (dos). Обычно брачный договор сопровождался заключе- нием соглашения о передаче части имущества жены или ее родителей му- жу. Такое имущество именовалась приданым. Оно было предназначено на расходы по ведению хозяйства. Вначале приданое присоединялось к иму- ществу жены и становилось собственностью мужа. Во второй период рес- публики при заключении брачного договора заключался дополнительно устный договор, по которому муж должен был возвращать приданое в слу- чае развода или смерти жены. В период принципата закон делал мужа соб- ственником приданого, он имел право распоряжаться этим имуществом. Закон запрещал, однако, отчуждение земельных участков, поступающих в качестве приданого без разрешения на то жены [24, с. 26].

Вслучае расторжения брака подлежало возврату. Такой договор осуществлялся с помощью двух видов исков: иска о возврате приданого

ииска, построенного на принципе добросовестности. На основании иска о возврате приданого (иска строгого права), возникавшего из соглаше- ния о возврате приданого, муж должен был возвратить в обязательном порядке и в полном размере приданое. Этот иск давался не только жене, но и ее наследникам.

Если соглашение о возврате приданого отсутствовало, претор пре- доставлял иск, построенный на принципе добросовестности. Этот иск давался только жене. Поэтому, если жена умирала, приданое оставалось у мужа. Позднее, в начале VI в. два названных иска были объединены. В любом случае жена и ее наследники получали иск, в соответствии с ко- торым им возвращалось приданое за вычетом издержек, понесенных мужем [18, с. 55].

Приданое возвращалось жене или ей совместно paterfamilias (если он его устанавливал) при разводе. Если жена умирала. То оно оставалось у мужа или возвращалось paterfamilias (если он его установил). При этом муж вправе удержать 1/5 приданого на каждого ребенка, при раз- воде по вине жены – в размере 1/6, но не более 1/2 приданого. В по- стклассическом праве муж всегда возвращал приданое, если не был на- следником жены [30, с. 74].

Впериод империи муж предоставлял жене предбрачный дар, т. е. осуществлял вклад в семейное имущество в пользу жены. Поскольку такое дарение осуществлялось до брака, оно и получило наименование пред- брачного дара. При Юстиниане такое дарение осуществлялось во время брака, поэтому стало называться дарением ввиду брака [9, с. 333]. Размер

87

предбрачного дара был равен приданому (sine manu), приданое преоблада- ло над предбрачным даром (cum manu). В период брака это имущество на- ходилось в собственности и управлении мужа. В случае расторжения брака по вине мужа оно переходило к жене [30, с. 71,74 – 75].

6.3.Отцовская власть. Правовое положение детей

Гай (I.1.55) называет институт отцовской власти jus proprium civium romanorum (строго национальным институтом римских граждан)

и добавляет: «...едва ли существуют еще другие люди, которые имели бы такую власть над своими детьми, какую имеем мы, т.е. римские граждане».

Отношения между матерью и ребенком различны в зависимости от вида брака. В браке cum manu мать подвластна своему мужу, как и ребенок, наследует наравне с ними после смерти мужа, сыновья осуще- ствляют над ней опеку после смерти мужа. Связь матери с детьми наи- более тесная после связи paterfamilias со своими подвластными. Наобо- рот, в браке sine manu мать в древнейшем праве юридически не связана с детьми. Она член своей старой семьи, в которой она наследует, и над ней осуществляется опека. С течением времени юридическая отчужден- ность детей с матерью, как и мужа с женой значительно смягчается [23,

с. 139 – 140]

Вотношениях отца с детьми вид брака не имел значения. Отец полностью распоряжался жизнью своих детей. Отец мог отказаться от признания ребенка своим, мог продать его, отдать в кабалу и даже убить. Ромул запрещал убивать ребенка, не достигшего трех лет, за ис- ключением родившегося уродом. Чтобы убить такого ребенка, следова- ло показать его пяти соседям. Они должны были одобрить решение от- ца. Но затем его права ограничились правом лишь определять долю по- карания. Право продавать своих детей было ограничено лишь случаем крайней нужды, и распространялось только на новорожденных. Указ IV в. приравнял убийство сына ко всякому другому убийству. С течением времени власть отца над детьми свелась к применению легких наказаний (домашних наказаний). В отдельных случаях отец мог обращаться к ма- гистрату. Сын с начала нашей эры получил право обращаться к магист- рату с просьбой защитить его от злоупотреблений отца [23, с. 140].

Вболее зрелые, цивилизованные времена отцовская власть ослабе- вает, взрослые члены семьи получают определенную самостоятельность. Однако зависимость взрослых сыновей от отца сохранялась в форме pecu-

88

lium или пекулия (военного и гражданского), каждый «якобы от отца» по- лучал взрослый сын, находясь на гражданской и военной службе.

Отцовская власть возникала:

1)с рождением сына (дочери) от родителей, состоявших в закон- ном браке;

2)путем узаконения (своих детей, рожденных от конкубины);

3)посредством усыновления (чужих детей).

Относительно первого пути в законе было закреплено, что всякий ребенок, рожденный замужней женщиной, считался сыном или дочерью ее мужа, пока не будет доказано противное. Путем узаконения устанавлива- лась отцовская власть над детьми от конкубины. Узаконение – признание детей данных родителей законными, хотя они рождены ими вне законного брака. Узаконение производилось или последующим браком родителей внебрачного ребенка, или путем получения императорского рескрипта, или путем зачисления сына в члены муниципального сената (курии), а дочери - путем выдачи замуж за члена муниципального сената [23, с. 142].

Усыновление устанавливало отцовскую власть над посторонним лицом. Существовало два вида усыновления:

а) Adoptio – усыновление лица, находящегося под отцовской вла- стью (persona alieni juris). Такое усыновление производилось посредст- вом символического акта купли-продажи подвластного между главами семей;

б) Adrogatio – усыновление лица, находящегося под отцовской вла- стью (persona sui juris). Такое усыновление вначале осуществлялось народ- ным собранием, затем – на основании рескрипта императора [30, с. 64 – 65].

Закон устанавливал необходимые условия усыновления. Их было три:

1)усыновителем мог выступать только мужчина (женщина имела право на усыновление, если до усыновления она имела детей и потеряла их);

2)усыновитель не должен быть подвластным;

3)усыновитель должен быть старше усыновляемого не менее чем на 18 лет [8, с. 38].

Позднее появилось требование, чтобы усыновитель был не моложе шестидесяти лет и не имел своих детей.

Имущественное положение подвластных детей. Все подвластные сыновья могли совершать имущественные сделки. Однако полученное по сделке поступало отцу. В случае совершения подвластным правона- рушений ответственность за совершенное нес отец. Отец подвластного мог или возместить убытки, или отдать подвластного в кабалу для воз- мещения ущерба. С развитием торгово-денежных отношений и оживле-

89

нием хозяйственных связей расширилась дееспособность подвластного. Домовладыка мог передать подвластному в управление и пользование имущество (участок земли, стадо и т. п.). Такое имущество называлось пекулий. Собственником пекулия оставался отец, поэтому в случае смер- ти подвластного управляемое им имущество переходило отцу. В начале принципата появился так называемый военный пекулий (peculium castrense) – имущество, приобретаемое подвластным на военной службе или в связи с исполнением ее. В состав такого имущества входили по- дарки, которые сын получал при поступлении на военную службу, воен- ная добыча, жалованье и др. Военный пекулий находился в собственно- сти подвластного. Расширение имущественной самостоятельности под- властного было связано с распространением в IV в. до н. э. правового положения военного пекулия на иные приобретения подвластного, свя- занные с государственной, придворной, духовной службой и адвокат-

ской деятельностью (peculium quasi castrense) [9, с. 277 – 279].

В период домината подвластные получили право собственности на имущество, получаемое по наследству от матери. Подвластный сын поль- зовался правами на имущество матери и при жизни ее. Как известно, отцу принадлежало право пожизненного пользования, и управления имущест- вом матери. Однако приобретенное вопреки воле отца или предоставлен- ное при соответствующем условии имущество поступало в распоряжение подвластного. А уже при Юстиниане все приобретенное подвластным не на средства отца являлось его собственностью [30, с. 68 – 69].

Прекращение отцовской власти. Отцовская власть прекращалось

врезультате:

1)смерти домовладыки;

2)смерти подвластного;

3)утраты свободы или гражданства домовладыкой или подвластным;

4)лишение домовладыки прав отцовской власти (например, за ос- тавление подвластного без помощи и т. п.);

5)приобретения подвластным некоторых почетных званий;

6)эмансипации подвластного (освобождение из-под власти по во- ле домовладыки и с согласия подвластного). Эмансипация подвластного с VI в. н. э. совершалась, во-первых, предоставлением в течение про- должительного времени самостоятельного положения подвластному; во- вторых, получением императорского рескрипта, зафиксированного в су- дебном протоколе; в-третьих, заявлением домовладыки, отраженным в судебном протоколе [30, с. 66 – 67].

90