- •110Л.Ттом
- •Предисловие
- •Предисловие
- •Понятие и развитие гражданского права и наука о нем
- •I. Понятие гражданского права
- •Рецепция римского права
- •3 „I. OuncKiicpjc
- •42 Введение
- •III. Гражданское уложение и дополнительные
- •52 Введение
- •§ 14. Отношение к праву земель. Законы о проведении в жизнь.
- •Iy. Основы гражданского уложения
- •Основы гражданского уложения
- •5 Л. Эннекцерус
- •V. История науки частного права
- •§ 15. Раннее средневековье.
- •§ 17. Постглосеаторы 1250-1500 гг
- •§ 18. Гуманистическая и «элегантная» юриспруденция.
- •Введение
- •§ 19. Практики XVI—хш1 столетий.
- •§ 21. Историческая школа.
- •§ 23. Наука немецкого частного права.
- •§ 26. Журналы, судебные решения, сборники статей и т. Д.
- •§ 26А. Очерк иностранного гражданского законодательства.
- •От редакции
- •Раздел I нраво
- •I. Понятие и основное деление права
- •§ 29. Понятие права: его происхождение.
- •1 См. Than, s. 7 II ; ВгегНпд, Jur. Pr. L., I, s. 53 It.
- •Раздел I. ПрАво
- •§ 30. Цель права; естественное право, философия права.
- •§ 31. Публичное и частное право*.
- •2 Об иных взглядах см. Выше, § 29, прим. 8.
- •Общая часть. Раздел I. Право
- •П. Возникновение ж прекращение действия правовых норм1 (учение 0в источниках права)
- •136 Общая часть. Раздел I. Право
- •Обычное право
- •§ 35. Понятие, значение и основание действия. I. Обычное право есть право неписаное, порожденное совокупной волей общества к осуществлению права, обычным образом проявляющейся на практике.
- •142 Общая -часть. Раздел I. Право
- •§ 36. Необходимые условия ж доказательство. I. Первое ' условие обычного права — это общая воля общества** или его органов к осуществлению права (Rechtsgeltungswille).
- •10 Л. Эинекцерус
- •Общая часть. Раздел I. Право
- •§ 38. Приложение: Обычаи гражданского оборота (Verkehrssitte).
- •§ 39: Приложение. Судебная практика (Reehtsspreehung, Gterichtsgebrauch). Наука о праве.
- •§ 40. Автономия и деловые обыкновения (Observanz).
- •§ 40А. Международное право. Международные договоры.
- •158 Общая часть. Раздел I. Право
- •Ш. Виды правовых норм
- •§ 42. Общегерманское партикулярное право, имперское право л право отдельных союзных государств (земель).
- •11 Л. Эннекцерус
- •§ 43. Общие и индивидуальные нормы. .Привилегии.
- •§ 44. Нормальное (regelmassiges) и чрезвычайное (regelwidriges) право; общее (allgemeines) и особое право (Sonderrecht).
- •§ 45. Нормы уполномочивающие, истолковывающие, дополняющие, принудительные (императивные).
- •§ 46. Строгое и справедливое право.
- •IV. Установление смысла (евшттышо) и применение нрава!
- •§ 47. Критика текста. Судья для применения закона прежде всего нуждается в подлинном и верном тексте. Установление его мы называем критикой.
- •Толкование *
- •5 Planck, I, 4 Aufl., s. Xly.
- •Нахождение права (rechtsfisdung)
- •§ 53. Дополняющее нахождение права.
- •194 Общая часть. Раздел :. Право
- •§ 54А. Конкуренция законов.
- •V. Пределы действия правовых норм
- •§ 55. Общие замечания. I. Если правоотношение возникло во время действия прежнего права, но должно стать предметом решения при действии нового права, то возникает сомнение,
- •Раздел I. Право
- •§ 56. Руководящие принципы. I. В качестве руководящего принципа для г. У., как и для всякого другого закона, надлежит
- •Международное частное право
- •§ 58. Понятие и происхождение.
- •216 Общая часть. Раздел I. Право
- •§ 60. Германские коллизионные нормы и дополнения к ним.
- •Пределы действия правовых норм
- •§ 61. Руководящие начала коллизионного нрава.
- •§ 62. Неприменение иностранного права но особым основаниям (оговорка, ordre public). Право возмездия (Vergeltungsreeht).
- •§ 64. Правоотношение.
- •§ 66. Общее понятие о субъективных правах.
- •§ 67. Правовая обязанность.
- •§ 68. Субъект права.
- •§ 69. Множественность субъектов в частности.
- •§ 71. Основная классификация частных прав.
- •§ 72. Обзор имущественных прав.
- •§ 73. Продолжение: Право и впадение. Право и кажущееся право.
- •Раздел II! субъекты права. Лица
- •§ 76. Определение понятия правоспособности.
- •Глава I. Физические лица I. Правоспособность
- •1 § 77. Начало и конец правоспособности
- •§ 81. Применение института безвестного отсутствия в отношении лиц и во времени.
- •§ 83. Возрастные ступени.
- •317 Физические лица
- •§87. Гражданская честь. Умаление чести.
- •§ 88. Гражданство и принадлежность к сословию.
- •§ 89. Местожительство.
- •329 Физические лица
- •§ 90. Религия. Монашеский обет.
- •Физические лица
- •§ 93. Имя и вопрос об иных правах личности.
- •I. Общее учение о юридических лидах
- •§ 96. Понятие. * I. Многие интересы человечества являются не только интересами отдельных лиц, но и интересами, общими для, большей или меньшей массы людей, и могут быть удовлетворены.
- •§ 97. Виды юридических лиц. I. Г.У. Различает юридические лица публичного права и частноправовые, однако оно не устанавливает само признаков этого деления.
- •§ 98. Объем правоспособности.
- •П. Общества
- •Возникновение
- •§ 102. Правление.
- •§ 103. Ответственность общества (и других юридических лиц) за вину органов, выражающих его волю.
- •§ 104. Общее собрание членов.
- •386 Общая часть. Раздел III. Субъекты права. Лица
- •§ 105. Членство, членские права и обязанности.
- •§ 106. Конец правоспособности. I. Правоспособность общества оканчивается, если прекращается само общество, а именно:
- •§ 107. Судьба имущества и ликвидация.
- •Неправоспособные общества
- •§ 108. Развитие. /
- •§ 109. Правовое поло.Кение по Гралзданскому улоягению.
- •III. Учреждения (die stiftungen)
- •§ 111. Устройство, реорганизация, прекращение.
- •IV. Юридические лица публичного права
- •§ 113. Значение права земель. Переходные нормы. Международное частное право. I. Общее значение права союзных государств (земель).
- •1. Понятие и основное деление права
- •IV. Установление смысла и применение права
- •V. Пределы действия правовых норм 201
- •I. Правоспособность
- •II. Условия и состояния, имеющие правовое значение
- •II. Общества ....................
- •Опечатки
П. Общества
Leist, Veremsherrschaft und Veremsfreiheit, 1899, Die Strafgewalt moderner Vereine, 1902, Untersuchung z. innereu Veremrecht, 1904, Allmann, Handbuch d. deutschen Vereins-rechts, 1905; Staudmger, El. f. Rechtsanw , 62, S. 305 It , J. Bulav,, Pas Yereinsrecht des BG, 1902; Wiedemann, Beitrage z. L. v. d idealen TereJreh, ПШ8, им. ниже, S IDbi.
1
Возникновение
§ 99. Общие положения. В отношении возникновения обществ необходимо различать три вопроса: разрешено ли образование обществ по нормам публичного права об обществах; каковы частноправовые условия для образования общества; как общество приобретает правоспособность.
I. Вопрос о разрешении образовать общество относится к об ласти публичного права и Г. У. не регламентирован. Руководя щими являются Обращение совета народных уполномоченных (Aufruf des Rats der Volksbeauftragten) 12 ноября 1918 г. (имею щее силу закона), ст. 124 NRV, и, поскольку он не противоречит этим нормам, Закон об обществах (Vereinsgesetz) 19 апреля 1908г. (VG), который в качестве имперского закона регулирует ближай шие детали, исключая тем самым законодательство земель (см. ст. 7, п. 6, NRV). Согласно ст. 124 NRV, § 1 Закона об обще ствах, все германские граждане вправе образовывать общества, цели которых не противоречат уголовному законодательству. Согласно п. 2 «Обращения», право организовывать общества и собрания не подлежит ограничению Ч
II. Для возникновения общества необходимо наличие учре дительского договора (Grtmdungsvertrag), т. е. договорного объ единения 2 нескольких лиц в организацию, направленную на
1 По вопросу о том, какие положения закона об обществах отменены, см. Anschutz, Kommentar zur RV, Art. 124; Sher-Somlo, Staatsrecht, I, S 460 It. и ния.е, § 101, II, 3.
Ограничением является ст. 177 FrV, согласно которой ни одно германское общество не может заниматься военными делами, в противном случае оно подлежит роспуску <Ausf. G. zum. Fl V., 31 August 1919; § 22 закона о приведении в действие, ст. 177, 178 Fr. V., 22 Marz 1921. См., наконец, еще § 9 Rep. Sen G., 25 Marz 1930).
2 Некоторые авторы (Гирке, Эртман, Гафф, Кунце, Рут и др.) усматривают в этом не договор, а совместный акт (см. § 137, II, 3); однако, заявления учредителей об щества производятся не одно наряду с другим, а взаимно — одним учредителем по отно шению к другому; каждый учредитель заявляет остальным о том, что он вместе с ними желает образовать общество, совершенно так же, как это имеет место при договоре това рищества (с этой точкой зрения согласен Tuhr, S 476 И). Недееспособность или оспорен ное право на участие в обществе (что допустимо лишь-в отношении обществ, преследую щих идеальные, но не хозяйственные цели) некоторых учредителей не касаются общества в целом в случае сомнения, поскольку минимальное число учредителей имеется налицо (§ 139 Г. У.; см. также Tuhr, I, S. 479 If) Для толкования устава должен применяться 5 157 См. такле Schw OR, Art. 615, 679.
достижение определенной цели, не зависящую от смены членов и обладающую собственным имуществом 3.
III. Однако по вопросу о том, влечет ли объединение лиц за собой немедленно возникновение правоспособности или ото зависит от выполнения других требований, нет единого мнения ни в теории общегерманского права, ни в партикулярных системах права. Этот вопрос даже в одной и той же правовой области получал часто различное решение для различных видов обществ. ' В этом отношении различают три системы:
Система свободного образования корпорацийЗа требует только, чтобы несколько лиц объединились для достижения опре деленной цели п приняли корпоративное устройство. Имеется ли налицо корпоративное устройство или нет, должно, однако, ре шаться не по какому-либо определенному признаку — сколь ни важно в этом отношении наличие правления, — а устанавливаться на основании всего строя объединения.
Концессионная система. Согласно этой системе, общество становится правоспособным лишь путем наделения его государ ством правами юридического лица.
Система нормативных определений. Общество становится правоспособным, когда оно выполнило известные, законом уста новленные требования, имеющие целью установить внутреннее устройство общества (Verfassung) и регламентировать его участие в обороте, и когда выполнение этих требований удостоверено актом правительственного органа (составления какового акта можно в этом случае требовать путем правового притязания), как правило, путем занесения в публичный реестр обществ. Ц момента такого удостоверения возникает юридическое лицо.
Из этих трех систем следует предпочесть первую—систему свободного образования корпораций, вследствие того, что она чрезвычайно облегчает образование правоспособных обществ и тем самым действенно поощряет мощно проявляющееся в наше время во всех областях стремление к созданию ассоциаций, однако, с другой стороны, эта система не вполне соответствует интересам устойчивости оборота. Даже в тех случаях, когда известен устав общества и известна его деятельность, часто бывает трудно ответить на вопрос о том, удовлетворяет ли устройство общества требованиям, предъявляемым к корпорациям, или же оно вследствие недостатков в этом
3 Подробнее по этому вопросу и по вопросу о различии между обществом и товариществом см. ниже, § 109, II.
'» Согласно ст. 60 швейцарского закона, общества, преследующие идеальные цели, «приобретают права субъекта, коль скоро пз устава усматривается воля существовать в качестве корпорации!». Для других обществ действует система нормативных предписаний с занесением в торговый реестр (ст. 52). По французскому праву, associations, которые можно образовывать свободно приобретают правоспособность (с ограничениями) путем заявления в префектуру и передачи устава и т. д. (закон 1 июля 1901 г ), а неограниченную правоспособность — с признанием utilite publique (общественной полезности). В остальном не только торговые товарищества, но также и societes civiles — общегражданские товарищества (хозяйственная цель) — полностью правоспособны (последние согласно судебной практике). Английское право различает unincorporated association и corporation,
364
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПР4ВА. ЛИЦА
ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА
365
устройстве не может рассматриваться как корпорация. Как правило, это полностью скрыто от лиц стоящих вне данного общества. Однако для всех, кто вступает с обществом в правовые отношения, безусловно необходимо знать, отвечает ли перед ними общество и только общество, или же им придется иметь дело с членами общества, либо с лицами, действующими от вмени общества.
При концессионной системе этот вопрос, правда, ясен, но тогда затрудняется нежелательным образом само возникновение правоспособных обществ, во многих случаях эта система делает их возникновение совершенно * невозможным, и даже в самом благоприятном случае тормозит образование обществ.
Система нормативных определений соединяет в себе положительные стороны обеих других систем и свободна от их отрицательных сторон Внесение в реестр обществ дает полную уверенность в том, имеется ли в данном случае правоспособное общество или нет, и вместе с тем перед обществами открыт верный путь для приобретения правоспособности. Они должны только выполнить предварительные условия, установленные в интересах порядка и устойчивости оборота, с другой стороны, выполнение этих условий при ясном понимании лежит в их же собственном интересе Впрочем, условия регистрации не должны быть слишком сложными и бюрократическими.
IV. Ни одно законодательство германских земель не стояло на почве свободного образования корпораций; напротив, большинство из них явно или молчаливо требовало разрешения государства: баварский закон 29 апреля 1869 г и саксонский 15 июня 1868 г. основывались на системе нормативных определений.
Равным образом общегерманская практика и практика земель принципиально придерживались необходимости признания со стороны государства. Впрочем, в судебной практике, в особенности в практике имперского суда, признавалось, что частные общества должны допускаться в качестве истца и ответчика и помимо наделения их со стороны государства правами юридического лица4; все же в этом, по правильному, проводимому также и имперским судом, мнению, не содержалось признания этих обществ корпорациями; это лишь измененные по германскому праву товарищества5.
V. Г. У. в отношении приобретения правоспособности делает, _в первую очередь, различие между иностранными и отечественными обществами.
1. Иностранным обществам, т. е. трм, которые имеют свое местопребывание не в одном из германских государств (земель), правоспособность может быть присвоена решением имперского совета6 (ранее союзного совета; § 23). Главным образом это
которая становится правоспособной в силу закона или королевского пожалования или па основе системы нормативных определении путем занесения в реестр При этом в первую очередь следует руьоводствоваться Companies Acts, ст 1908, 1917 (теперь 1929) О положении вопроса по австрипскому праву см Эрепцвейг § 83
* BGE, 4, S 156, 8, S 123, 27, S 184
s R6-E, 7, 3 167 If 8, S 123 <допускается в результате новейшего правового развития Societas (Sozietat)>
" NKV, Art. 179
касается обществ в пределах консульской подсудности7. Общество, конечно, остается иностранным.
Впрочем, исключение установлено для таких иностранных обществ, для которых имеются особые имперские постановления, однако последние до настоящего времени существуют только для колониальных обществ, которые равным образом нуждаются в наделении их правоспособностью через союзный совет (имперский совет), и для обществ, не преследующих хозяйственных целей, в странах, находящихся под протекторатом Германии, наделение которых правоспособностью входит в компетенцию имперского канцлера, ныне имперского правительства 8 (SchutzgebietsG, § 13а, закон 22 июля 1913 г ). Параграф 23 также не действует и в отношении обществ, преследующих хозяйственные цели, каковыми являются акционерные общества, товарищества с ограниченной ответственностью, простые товарищества. Они могут приобрести правоспособность лишь согласно иностранному праву и принципиально признаются тогда правоспособными и в Германии или же они должны быть образованы по правилам германского права.
2. Отечественные общества регламентируются различно, в зависимости от того, направлена ли их цель «на осуществление хозяйственной деятельности», или нет.
а) Общества, преследующие хозяйственные цели, сокращенно называются хозяйственными обществами; они приобретают правоспособность путем наделения их таковой тем государством (землей), в котором они имеют свое местопребывание (§ 22). Следовательно, в этом случае действует концессионная система. Однако для всех практически важных случаев существуют исключения, аа) Исключение установлено для обществ, в отношении которых действуют особые нормы в имперском законодательстве, на основе ли системы нормативных определений, как для акционерных обществ, товариществ на вере (Kommanditaktiengesellschatt), товариществ с ограниченной ответственностью и зарегистрированных простых товариществ, либо также на основе концессионной системы, как для колониальных обществ, обществ взаимного
страхования 9.
бб) Далее установлены исключения в отношении обществ, регламентируемых законодательством земель, например подпадающих
? Однако таким путем могут получить правоспособность в пределах Германской империи (но не в стране местопребывания) и другие иностранные общества, например общества по оказанию помощи за границей немцам, которые не обладают правоспособностью в стране
своего пребывания (см Planch, zu§ 23, В, G Gruchot, 59, S 154, на иной точке зрения— St<m<hnger-~Rwzler, zu § 23, Neumeyer, Intern PrR , S 17, Tuhr, I, S 497, Anm 78), в то время каь для иностранных обществ, обладающих правоспособностью, должна быть при"
нята во внимание ст 10 (см ниже, § 113, III)
8 Согласно Ubergan^sgesetz, § 5, правомочия имперского канцлера переходят к им перскому министерству, на место которого согласно NRV, стало имперское правительство (состоящее из имперского канцлера и имперских министерств, ст 52) Однако необхо димо учесть ст 56, абз 2
9 SchutzgebietsG-, II, Versicherungsaucnsichts G , § 15 Ввиду того что они все же являются в смысле Г У (§ 22) обществами, к ним должно применяться общее право об обществах Г У , поскольку ему не противоречат особые постановления
366
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА
ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА
367
101
под действие водного права и законов о плотинах и запрудах (ст. 65, 66), горного права (ст. 67, см. также ст. 68), законов об охоте и рыболовстве (ст. 69) и земельного права (ст. 113), а также в отношении лесных кооперативных товариществ (ст. 83).
Заключающееся в принятии концессионной системы ограничение редко будет препятствовать образованию юридического лица, так как общества, преследующие хозяйственные цели, в достаточном количестве располагают и иными формами объединения. С другой стороны, эта система была необходима, так как иначе многочисленные объединения, для которых сама по себе форма акционерного общества или товарищества представляется приемлемой, стали бы организовываться в форме обществ для того, чтобы избежать тех особых затруднительных требований, установленных при системе нормативных определений, которые действуют для указанных форм объединения в интересах устойчивости оборота.
вв) Общества, не преследующие хозяйственных целей, приобретают правоспособность путем занесения их в реестр обществ (см. следующий параграф).
§ 100. Возникновение. Зарегистрированные общества. Общества, не преследующие хозяйственных целей (так называемые общества с идеальными целями), например общества, преследующие научные, художественные, благотворительные, религиозные, воспитательные, учебные, политические и социальные цели, преследующие цели товарищеского общения, спортивные, гимнастические цели п цели развлечения, приобретают правоспособность путем занесения их в реестр обществ (§ 21). После такой регистрации они носят название «зарегистрированных обществ» (eingetragene Vereine). По выполнении известных условий можно потребовать занесения общества в реестр. Таким образом, тут имеет место система нормативных определений, связанная с регистрацией.
I. Регистрация должна 'быть произведена в суде низшей инстанции, в округе которого общество по уставу имеет свое местопребывание (§ 55); территориальная неподведомственность данному окружному суду не делает регистрацию недействительной (FrGG, § 7)4
Ознакомление с реестром общества, как и ознакомление с предста вленными обществом окружному суду письменными материалами (актами общества), разрешено всякому лицу. Можно также потребовать заверенные по желанию копии с записей в реестре (§ 79), ас актов общества— лишь при доказательстве наличия законного интереса (FRGG, § 34, S. 2).
В зарегистрированных обществах на членах правления и при ликви дации общества (см. ниже, § 107) — на ликвидаторах лежит обязанность вносить в реестр общества известные сведения (см. следующие параграфы). Сообщение таких сведений должно производиться путем официально засви детельствованных заявлений (§ 77) либо путем протокола соответствующего
1 Таково господствующее учение К его конечным выводам присоединяется в настоящее время также Штаудинеер — Рицлер, § 55, 1.
-должностного лица (FrGG, § 159, 128). К выполнению этой обязанности Р о сообщении (однако за исключением упомянутого ниже, в § 106, 1,4, слу-I чая) члены правления и ликвидаторы могут быть побуждаемы денежными t\ штрафами до 1000 марок (VO 6 Februar 1924); по § 78, однако, лишь после fc предварительного предложения об исполнении в пределах определенного &. срока под страхом наказания (FrGG, § 33, 159, 132).
3 Если последовало занесение в реестр обществ, хотя это занесение за отсутствием существенных условий не должно было иметь места, то суд по делам о регистрации (Registergencht) вправе по своей инициативе rfora-сить эту запись (см. ниже, IV, 2). Однако заинтересованные лица должны быть об этом извещены с установлением нормально необходимого срока для представления возражений. Возражения рассматриваются судом, причем на отказ немедленно может быть подана жалоба. Погашение записи может последовать лишь тогда, когда возражений не поступило или отказ вступил в законную силу (FrGG, § 159, 142, 141, Abs. 3 и 4). Погашение записи равным образом может исходить и от вышестоящего областного суда (FrGG,
.
II. В реестр могут быть внесены, согласно буквальному смыслу § 21, те общества, которых «цель не направлена на осуществление хозяйственной деятельности»1а. Это требует пояснения.
1. Не всякое «предприятие» («Geschaftsbetrieb»), т. е. не каж-дая длительная, направленная на заключение сделок деятельность 2, препятствует регистрации, но лишь «хозяйственная», т. е. такая, которая преследует хозяйственную пользу (однако, не обязательно выгоду), и при этом для самого общества, а не только пользу, которую непосредственно получают лишь другие лица. Про такое общество, которое осуществляет свою деятельность лишь в пользу других лиц, хотя бы это были сами члены общества, нельзя сказать, что его деятельность является хозяйственной деятельностью 3.
'» Сходная формулировка дана в ст 60 Scbw ZGB «Общества, которые преследуют политические, религиозные, научные, художественные, благотворительные задачи, задачи товарищеского общения и другие не хозяйственные задачи »
2 См Oppenheimer, Dogm J , § 47, S 126, OL&B, 20, S 27
3 На этой же точке зрения стоит в настоящее время EGE, 88, S 334, «собственная хозяйственная прибыль для самого общества» (R&E, 83, S 231 II) Однако изложенное весьма спорно (см Tuhr,I,S 470II , Henle, 412П ) Согласно Pkmck(zu§ 21,2) иотчасти Rehbem (I, S 42), должно быть безразлично, для кого извлекается хозяйственная польза Против этого, по моему мнению, говорит уже буквальный текст- кто *е скажет про лицо, которое ежедневно дает распоряжение готовить пищу для 100 бедных и накормить их, что оно осуществляет хозяйственную деятельность? Цель чтой нормы выражена § 21, который хочет связать хозяйственную деятельность ассоциации торговых товариществ и простых товариществ с особыми, для них созданными и снабженными обеспечитель ными оговорками формами Однако они подходят лишь к тем случаям, когда преследуется общая польза, в первую очередь польза для торгового товарищества или для простоЛ товарищества (косвенно для членов) Отказывать в регистрации за пределами этих слу чаев нет никакого видимого основания Поэтому, например, союзы сельскохозяйственных товариществ, которые имеют своей целью производство ревизии отдельных товариществ, представительство от их имени вовне, а также иные виды поощрения и развития деятель^- ности товариществ, подлежат регистрации и по большей части зарегистрированы, так как они преследуют непосредственную пользу только для своих членов, т е для отдельных товариществ Так /не обстоит дело и с обществами домовладельцев, деятельность которых
368
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА
ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛПЦА
369
Однако хозяйственная деятельность также исключает реги страцию только тогда, когда эта деятельность составляет «цель общества», точнее, вытекающую из цели общества и тем самым опре деляющую природу общества главную и основную его деятель ность, а не тогда, когда хозяйственная деятельность служит лишь для поддержки и содействия нехозяйственной, главной цели об щества 4.
Если в регистрации общества, не преследующего хозяй ственных целей, отказано, и в порядке жалобы (о чем ниже) также не удалось добиться положительного результата, то для такого общества путь к приобретению правоспособности вообще закрыт, так как наделение правоспособностью со стороны государства возможно лишь в отношении обществ, преследующих хозяйствен ные цели 5.
Религиозные или духовные частные общества не подлежали реги страции, если они, согласно законодательству земель, могли получить
исключительно и непосредственно идет в пользу членов(RGE, 88, S. 334). Это же относится и к обществам по реформе кредита (Kreditrelormvereine), которые имеют своей целью реформировать кредитное дело, содействовать своим членам путем сообщения достоверных сведений о кредитоспособности, а также путем взыскания по долговым требованиям в порядке упрощенного производства (Mannverfahren) [этим именем в германском процессуальном праве называется особый вид судопроизводства, при котором бесспорные дела проходят без устного разбирательства дела (в порядке выдачи судебного приказа).—Прим. ред.], а равно к обществам содействия производственной деятельности (RGE, 78, S. 80). Далее сюда следует отнести общества врачей и каеры взаимопомощи врачей (BGE, 83,8.231); на иной точке зрения стоит Auerbach (DJZ, 1929, S. 1409) и библейские общества, покупают ли они библии, или сами печатают их (другого мнения держится Ребеин и частично Планк); равным образом общество по постройке рабочих жилищ, если оно не преследует личной выгоды (на иной точке зрения стоит Ребеин). Напротив того, не подлежит регистрации страховое общество, даже если оно, как общество взаимного страхования, косвенно передает выгоду обратно страхователям (в соответствии с этим Versieherungsaufsichts G-., § 15, установил обязательность разрешения для образования обществ взаимного страхования), и общество чиновников, которое организует сберегательную или ссудную кассу.
1 Казино, цель которого (и основная деятельность) заключается в содействии общения между людьми (Geselligfceit), следовательно, может быть зарегистрировано, хотя бы оно для покрытия необходимых расходов производило торговлю вином. Школьное общество, хотя оно имеет поступления в виде взносов за учение и из них оплачивает преподавателей (15, S. 323), или общество альпинистов, которое обслуживает горные убежища (Schutzbutte), также могут быть зарегистрированы. Впрочем, возможно, что общество, наряду с идеальной целью, преследует еще самостоятельную хозяйственную цель, не служащую идеальным целям; например, общество государственных служащих одновременно осуществляет деятельность по страхованию жизни или организует ссудную кассу. В этом случае общество не может быть внесено в реестр, но может приобрести правоспособность согласно § 22, так как этот параграф требует лишь наличия хозяйственной цели, но не исключительности этой цели.
5 Сделанная комиссией рейхстага попытка уничтожить это затруднение путем следующего добавления к § 22: «Тем же путем другие общества могут приобретать правоспособность, поскольку для них исключено занесение в реестр обществ или в этом занесении им было отказано»,— потерпела неудачу, не собрав большинства. При не слишком узком толковании § 21 от этого, впрочем, не произойдет никакого существенного ущерба. На иной точке зрения стоит EGR Komm., § 21, 3.
правоспособность лишь в силу закона, согласно ст. 84. Однако это ограничение в области правового положения обществ было отменено обращением 12 ноября 1918 г. (Nr 2 и NRV Art. 137, Abs. 4) 6.
III. Для регистрации 7 требуется: 1. Устав 8, который содержит указание цели, наименования и местонахождения общества и из которого следует, что общество должно быть зарегистрировано
(§ 57)».
Если это требование не исполнено, то регистрация, если бы
она даже последовала, ничтожна.
2. Кроме того, регистрация «должна» последовать только в случаях, если число членов по меньшей мере достигает семи; если, наименование общества ясно отличается от наименований других зарегистрированных обществ, находящихся в том же населенном пункте или общине (если община охватывает несколько населенных пунктов); если устав содержит предписания, касающиеся вступления и выхода (также и исключения) членов, о том, обязаны ли члены делать взносы и какие именно, об образовании правления, о компетенции общего собрания членов (предпосылки и форма) и о порядке оформления (Beurkundung) решений. Однако все эти предписания носят организационный характер, несоблюдение которых, хотя и обязывает должностное лицо, производящее регистрацию (судью по регистрации), отказывать в регистрации (§ 60, абз. 1), но нарушение которых все же не делает регистрацию ничтожной (§ 56, 57, абз. 2, 58).
Заявление о регистрации должно исходить от правления 10 в официально засвидетельствованной форме (см. выше, 1,2) с при ложением устава в подлиннике и копии, а также копии подлин ных документов об образовании правления. Устав «должен» быть подписан по меньшей мере семью членами и содержать указание дня составления (§ 59, 77).
Если эти требования не выполнены или регистрация невоз можна по иным причинам, например вследствие наличия хозяй ственных целей (преследуемых обществом) или вследствие наруше ния запретительной нормы закона или добрых нравов, то заявление
8 Подобные предписания действовали, в частности, в Прусснп, Рг. Verf , Art 13 ср. RGE, 77, S. 19 ff.). См. далее Вауг. Religionsedict, 1818(53,4,26,45) О правовом положении в настоящее время частных и публичноправовых религиозных обществ см. подробно Ebers в Nipperdey, Grundrechte, Bd. II, S 361 (с многочисленными дальнейшими
указаниями).
7 О порядке регистрации см. Fr. GG- § 1—34, 159, 127—130, 141, 142 и законно при ведении в исполнение, см. Fischer и Henle zu § 55.
8 Хотя требование письменной формы устава не установлено, однако судья вправе произвести регистрацию только, если устав представлен в письменной форме (см. ниже 3).
9 Нельзя признать, что общество уже должно существовать, как это некоторые выводят из буквальной редакции § 21, 59, 55. Скорее следует признать, что общество создается под условием, что оно будет зарегистрировано.
'ч Следовательно, от всех членов правления (Kammergeriohtaentach., 21. 271). «
24 Л. Эннекцерус
370
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА
ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА
371
отклоняется с указанием оснований отказа. Отказ может быть немедленно обжалован в порядке правил гражданского процесса (§ 60) и.
IV. Если заявление принимается, то суд низшей инстанции обязан его сообщить подлежащему по подведомственности 12 административному органу для гарантии его права заявить возражение (§ 61—63).
.1. Административный орган может возражать против регистрации, если общество, согласно нормам публичного права об обществах, является запрещенным или может быть запрещено 13 (§ 61, абз. 2).
Ранее возражение допускалось согласно § 61 также в том случае, «если общество преследует политическую, социальную и политическую или религиозную цель». Однако это основание к возражению, согласно обращению 12 ноября 1918 г., и Nr. 2, NRV, Art. 124, Abs. 2, отпало".
О представленных возражениях суд должен сообщить прав лению общества. Правление может оспаривать правильность воз ражений в порядке административного спорного производства (Verwaltungsstreitverfahren), если в данном союзном государстве существует такое производство15, в противном случае — в порядке взыскания убытков (рекурса) в соответствии с § 20 и 21 Промы слового устава (Gewerbeordnung). Однако рассмотрению подлежит лишь вопрос о соответствии закону требований, изложенных в воз ражении. Напротив того, вопрос о том, не вызвано ли возражение интересами общественного блага, не было ли оно целесообразным или уместным, не подлежит решению административного или рекурсного суда (если нет особого постановления в законодатель стве земель).
Регистрация «допускается» только при условии, если ад министративный орган сообщил окружному суду, что возраже ние не будет заявлено, либо если с момента сообщения админи-
11 Т. е. в пределах 2 недель (ZPO, § 577). Тем самым жалоба на основе FR. GG. (§ 19ft.), согласно господствующему в теории п практике мнению, исключена; см. в особен ности RGE, § 47, S. 386 Я.; EG Zentralbl., § 5, S. 760.
12 Подведомственность определяется законодательством земель. В Пруссии — это ландрат, в городских округах — местное полипенское управление (Рг. V V. Art. 3), впрочем см. Fischer-Henle, zu § 61, Anm. I, Oertmann, § 61, 3.
is Согласно Закону об обществах 19 апреля 1908г., №1, это имеет место лишь в отношении обществ, цель которых противоречит уголовным законам. Однако в этих случаях уже суд должен отказать в регистрации, так как образование такого общества недействительно. См. также выше, § 99, I, прим. 1.
14 Что касается многочисленных спорных вопросов по поводу понятия о полити ческих и социально-политических обществах, то тут можно сослаться на 9—11-е изда ния настоящего курса (§ 100, IV) п относящиеся сюда примечания.
15 Это имеет место почти во всех союзных государствах Подведомственность опре деляется по законодательству земель; в Пруссии это подведомственно окружному органу (Рг. АВ, Art. 3). Впрочем, см. цитату Fischer-Henle (zu§ 14, 1); Staudmger-Riezler, § 62,„5.
стративному органу протекло 6 недель и возражение не последовало16, либо если возражение окончательно отпало (§ 63).
V. Регистрация должна содержать указание наименования и местопребывания общества, дату составления устава и фамилии членов правления, кроме того, возможные ограничения полномо чий правления по представительству и особые постановления в изъятие из закона относительно принятия решений правлением (§ 64). Путем регистрации общество приобретает правоспособ ность, и к его наименованию прибавляются слова «зарегистриро ванное общество» (§ 65).
Суд низшей инстанции делает публикацию о регистрации через предназначенный для такого рода публикаций орган печати (§ 66, абз. 1). Подлинник устава снабжается удостоверенной надписью о регистрации и возвращается, копия заверяется и хранится (§ 66, абз. 2).
VI. Если общество зарегистрировано, хотя и не было налицо одного из .необходимых условий регистрации, то следует различать:
Если нарушены лишь постановления § 56, 57, абз. 2, 58, 59, носящие организационный характер, то тем не менее регистрация является вполне действительной.
Если отсутствовало существенное условие (в особенности, если цель, преследуемая обществом, была хозяйственной), то регистрация должна быть погашена (Fr GG-, § 161, 142, 143). Однако до погашения регистрации общество должно считаться правоспособным, так как иначе наступила бы недопустимая неуверенность в праве; следует признать, что решение этих часто весьма спорных вопросов должно быть окончательно предоставлено суду и решающему в случае обжалования — вышестоящему суду17.
На том же основании нельзя признать, что погашение регистрации, имеет обратную силу13.
3. Регистрация религиозного или духовного обществ, которые до обра щения (народных уполномоченных) 12 ноября 1918 г., согласно законода тельству земель, могли приобрести правоспособность лишь в силу закона,
16 Из буквального смысла § 63 вытекает, что возражение, сделанное по истечении 6 недель, если регистрация еще не последовала, также служит препятствием для регистра ции. Таково почти всеобщее мнение (см. также Prot, I, S. 565); на иной точке зрения стоит Fischer-Henle, § 63 п, повидимому, Dernburg, I, § 75, IV.
17 В пользу этого говорит, кроме приведенных в тексте оснований, также п анало гия с объявлением совершеннолетним (см. выше, § 84, II, 2), а кроме того, и то, что проти воположное мнение привело бы к недопустимым последствиям. Следует также упомянуть о членах правления, которые по всем своим сделкам могли бы быть признаны лично и солидарно ответственными, о произведенных записях в земельных книгах и о послед ствиях, которые возникли бы, если бы собственность принадлежала еще прежнему соб ственнику, над имуществом которого теперь может быть учрежден конкурс, п т. д. Изло женная выше точка зрения разделяется п RGE, 81, S 208 ff., с подробным обоснованием (см. также Seuff ,А., 77, Nr. 16) п KG в OLGE, 22, S. И0 ft.; кроме того, частично с другим обоснованием и ограничением ее придерживаются Dernburg, § 75, VII; Kipp-Wmdscheid zu S. 285; Eccius, Gruchot, 46, S. 693; Hellv-ig, Grenzen der Euckwlrkung, S. 29 ff.; Tuhr, S. 492 ff ; Plcmch-Knoke, zu § 21, Nr 6; теперь также Staudmger-Riezler, § 21, VII, 2. Иного мнения Planch в прежних изданиях; Rehben, S. 32, п др.
is Иного мнения Hellvng (op. cit., S. 34 ff ), Oertmann, Vorbemeriungen. zu § 55, где признается обратная сила, но все же не затрагивая законно приобретенных прав третьих лиц. См. также Tuhr, I, S. 494.
fa*
-372
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА
ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛУЦА
373
VII. Как правило, образование общества в качестве правоспособного организма должно пониматься так, что оно должно вступить в жизнь с момента получения правоспособности. Однако возможно также, что имелось соглашение о немедленном его возникновении, тогда как получение правоспособности требует известного времени; возможно также, что признания правоспособности стали добиваться вообще лишь впоследствии. В этом случае первоначально существовало неправоспособное общество, которое путем регистрации (или получения разрешения) превратилось в правоспособное. Так называемое имущество общества в этом случае именно потому, что оно принадлежало в действительности не обществу, а членам, не переходит в силу самого закона к обществу 20, и применяются обычные правила относительно перенесения этих прав и обязанностей. Все же, в случае сомнения, необходимо признать, что имелось в виду, что требования и другие права, не нуждающиеся в формальной передаче, переходят, и находящиеся во владении органов общества движимые вещи поступают в собственность правоспособного общества, а так называемые долги общества должны быть приняты на себя этим обществом sl. Переход долгов, однако, зависит, естественно от согласия кредиторов. Права на недвижимости могут передаваться только с соблюдением установленных форм.
ОРГАНИЗАЦИЯ (УСТРОЙСТВО, VERFASSUNG)
« Также и OLG-E, 8, S 164 Я ; 9, S 371 ff.; 11, S. 393
20 На иной точке зрения стоит OLGE, 2, S. 462, Gierke, Vereine ohne Rechtsfahig-beit, S. 9; Oertmann, Vorbem. 6, Planch-Knohe, zu § 21, 8; Lehmann, S. 394 и RGB 85, S. 260, —где признается, что имущество, служащее целям неправоспособного общества, в составе актива и пассива переходит на правоспособное общество, по не разрешаются вопросы о том, отвечают ли еще за прежние долги члены или правление неправоспособного общества и как происходит переход недвшкимостей; см. также Seuff. A.,77,Nr. 33; jut. W., 1928,3. ЗН1 (тождество, никакого правопреемства). Изложенный в тексте взгляд разделяют Holder, Вгегтапп, Tuhr, S. 588 И., Haff, S. 192, Henle, S. 419 и другие.
si Planch (zu § 65) не желает предоставлять кредиторам непосредственного права требования против общества, следовательно, рассматривает соглашение лишь как принятие на себя исполнения. Изложенное в тексте более соответствовало бы намерению чле
нов общества.
1 Однако следует иметь в виду, что под законами земель, «касающимися организации», должны пониматься только особые нормы, относящиеся к этому предмету, но не общие постановления, которые лишь попутно имеют применение также к устройству таких обществ (см. выше, § 14). См. также RGE, 81, S. 244.
la Поскольку нет особых норм имперского законодательства.
§ 101. Общие положения. I. В отношении обществ, правоспособность которых основывается на наделении их таковой государством, остаются в силе, согласно ст. 82 Вводного закона, законы земель, касающиеся организации обществ Ч Напротив того, в отношении устройства обществ, правоспособность которых не покоится на наделении их таковой государством, действуют исключительно нормы Г. У. 1а, и притом, конечно; таким образом, что безусловно применяются многочисленные императивные нормы;
во вторую очередь решающее значение имеет устав общества и в третью должны применяться восполняющие нормы Г. У. (§ 25). II. Под «устройством» мы понимаем совокупность правил, касающихся организации общества, в частности цели, местонахождения, членства, порядка вынесения решений, правления и других органов общества. Обычно эти постановления охватываются одним документом, который в более узком смысле слова можно назвать «уставом» («положением», Satzung)1б, в то время как в более широком смысле слова понятие «устава» («положения») охватывает также и не включенные в этот документ организационные нормы 2. 1. Действительность организационных норм, однако, не обусловлена письменной формой; поэтому, в особенности для их толкования 2а и дополнения, могут быть приняты во внимание также и деловые обыкновения (Observanz). Во всяком случае регистрация должна производиться только на основе письменного устава (положения), § 59; однако отсутствие письменного устава не влечет за собой ничтожности регистрации 3.
По вопросу о необходимом содержании устава (положения) зарегистрированного общества, а также о его регистрации см. выше, § 100, III, 1 и V; по вопросу об изменениях устава (положения) или цели общества см. ниже, § 104, I, 3 и 4.
2. Под местонахождением общества, при отсутствии иных определений, понимается то место, где осуществляется управление обществом, т. е. где протекает главная или основная его деятельность4 (§ 24). Иное определение местонахождения может быть дано уставом (положением) общества 4а в отношении обществ, возникающих в концессионном порядке путем законодательства земель (ст. 82).
"б Устав (положение) также является договорным соглашением, а не объективным правом. См. выше, § 29, III, 2, также, мнение Tuhr (I, S. 503 Я.), RGR. Komm. (§ 25, 2); на инойточкезрениястоятС«н*е(1,§19),Оег(тапп(§25,4)иАгспЛ RuW.Phil.(VII,S. 127), которые, исходя из идеи автономии и из понимания возникновения общества как совокупного акта, считают, что путем устава (положения) устанавливаются правовые нормы. По вопросу о применимости § 343 (снижение штрафа) см. § 105, прим 12-а.
- См , например RGE, 73, S 193, нормы, касающиеся организации общества, составляют, даже если они включены в особый документ, часть устава (положения).
-*• По вопросу о толковании устава (положения) также применяются § 133, 157. Однако толкованию поставлены границы. Поскольку устав (положение) имеет в общем значение и в отношении третьих лиц, то его можно толковать лишь ьак единое целое. Толкование, выходящее за пределы буквального текста, допустимо лишь, если его можно выявлять из самого документа. См. RGE, 181, S. 246.
5 Параграф 59 содержит лишь «норму долженствования» (Sollvorscnrilt—«должны быть приобщены»), а § 57 говорит лишь об уставе (положении), но не о форме.
1 Следовательно, например, у общества, имеющего своей целью преподавание в учебных заведениях, местонахождением будет то место, где находится учебное заведение, в то время как управление имуществом общества может быть сосредоточено в другом месте. Если общество имеет несколько точек управления, то оно имеет несколько местонахождений. См также выше, § 98, I.
*» По этому вопросу см. также Brodmann, Attienrecht, | 182, Erl. 9. Возможность произвольного местонахождения необходимо отвергнуть.
3, Право государства осуществлять наблюдение за обществами (Aufsichtsrecht), как право, имеющее публично-правовую природу, в,Гл»У. не затрагивается; тем самым оно предоставлено законодателштву земель. Однако закон об обществах (§ 1) отменил все неимперские полицейские ограничения права обществ и собраний, за исключением полицейских постановлений законодательства земель, установленных в целях общественной безопасности, которые все же применяются лишь постольку, поскольку дело касается предупреждения непосредственной опасности для жизни и здоровья участников собрания.
Напротив VG- (закон об обществах) возложило на политические общества известные обязанности или ограничения, которые, однако, отменены обращением 12 ноября 1918 г. В частности, правление таких обществ было обязано в пределах двух недель с момента учреждения общества представить полицейскому управлению устав (положение), равно как и список членов правления, а также сообщать об изменениях устава (положения) или состава правления в течение двух недель с момента изменения (§ 3, абз. 2 и 3); кроме того, лица моложе 18 лет не могли состоять членами политических обществ и участвовать в их собраниях, поскольку таковые не преследовали целей простого общения (§ 17). По вопросу о прекращении и лишении правоспособности см. ниже, § 106, I, 4, 5 и II. См., впрочем, выше, § 99.