1) По внешней форме они могут быть:

— Письменными; 

— Устными. 

Письменные акты толкования имеют определенную структуру, т. е. в них должны присутствовать реквизиты: кто издал этот акт, когда, к каким нормам права

2) По юридической значимости различают акты:

— Нормативного толкования 

— Казуального толкования. 

• Акты нормативного толкования распространяют свое действие на неопределенный круг субъектов и рассчитаны на применение каждый раз, когда реализуется толкуемая норма, в этом смысле они носят общеобязательный характер

• Казуальные акты относятся к конкретному случаю и касаются конкретных лиц; с этой точки зрения их можно назвать индивидуальными.

3. В зависимости от того, кто издал акт толкования и нормативно-правовой акт, они могут быть: 

— Аутентичными; 

— Легальными. 

• Если акт принимает и толкует один и тот же субъект, это авторское толкование (аутентичное). 

• Если норму права толкует субъект, который на это управомочен, которому это право делегировано (разрешено) законом (например, Верховный Суд РФ толкует законы, принимаемые парламентом), то это легальные акты. 

4. По субъектам интерпретационной деятельности следует выделить: 

• Акты толкования органов государственной власти (ГОС ДУМА)

• Акты толкования органов государственного управления (МИНИСТЕРСТВА)

• Акты толкования суда

• Акты толкования прокуратуры.

• Акты толкования общественных объединений

БИЛЕТ 17

1.Форма правления гос-ва: понятие и виды.

Форма правления – способ организации, существования, функционирования высших органов государственной власти

Судьба формы правления – дело и внутренних, и внешних процессов

Виды:

1. Монархия: высшая государственная власть сосредоточена в руках одного лица и передаётся (как правило) по наследству

а) абсолютная – власть монарха ничем не ограничена

б) ограниченная (дуалистическая и конституционная/парламентарная; выборная)

1. Дуалистическая – высшая исполнительная власть осуществляется монархом, в то время как законодательная принадлежит парламенту. Тем не менее, последний, фактически, так же подчиняется монарху.

2. Парламентская – статус монарха формально и фактически ограничен во всех сферах осуществления государственной власти. Законодательная власть полностью принадлежит парламенту, в то время как исполнительная – правительству, которое ответственно перед парламентом.

3. Смешанная - глава государства избирается населением; правительство формируется президентом, ответственность оно несет перед ним и парламентом; президент может распустить парламент или отправить правительство в отставку; наличие поста премьер-министра (не было в лекциях).

2. Республика: высшие органы законодательной власти избираются населением

а) парламентская: население избирает парламент, который формирует правительство и избирает президента

б) президентская: население избирает парламент и президента, который возглавляет правительство

в) смешанная

2.Отрасль права: понятие и виды.

Отрасль права – это совокупность юридических норм, регулирующих обширный круг однородных общественных отношений.

Отрасль права - это подсистема системы права, представляющая собой совокупность правовых норм, установленных или санкционированных государством и регламентирующих определенную сферу общественных отношений.

Основаниями деления на отрасли чаще всего называют предмет правового регулирования и метод правового регулирования (способы и приёмы, с помощью которых реализуют право).

Методы правового регулирования: императивный и диспозитивный. Императивный метод предполагает, что субъекты данного правоотношения, находятся в подчинении друг к другу. Диспозитивный метод предполагает, что субъекты равно друг к другу.

Когда возникает грань, после которой приходит понимание обособленной отрасли права? Вопрос спорный. (Формирование хозяйственного права из гражданского права после реформы Косыгина. Возникновение авторского, предпринимательского и акционерное права как отдельной отрасли права. Финансовое и налоговое права раньше были подотраслями административного права.)

Сама система развития отрасли права показывает экономический и социальный уровень развития общества.

Подотрасль права регулирует менее широкий круг общественных отношений.

Подотрасль в своём историческом развитии может перерасти в самостоятельную отрасль права. Международное право – это явление другого порядка, это результат взаимодействия союза и блоков государств.

Виды отраслей права: различают отрасли материального и процессуального права.

Отраслевая структура по-разному понимается в национальных системах права. Не всегда работает только императивный метод или диспозитивной метод. Деление на отрасли права также может заимствоваться и перениматься между различными странами

Структурные элементы отрасли права.

Более мелкими структурными элементами системы права являются подотрасли права и институты права. Например, в гражданском праве выделяются такие подотрасли права, как обязательственное право, жилищное право, договорное право и др. В свою очередь, такая подотрасль гражданского права, как договорное право состоит из правовых институтов, представляющих собой отдельные виды договоров: договор купли-продажи, договор аренды, договор хранения, договор поставки, договор мены и т.д.

Подотрасль права - это совокупность правовых норм, регламентирующих относительно узкую, качественно однородную группу общественных отношений (например, группу общественных отношений, связанную с заключением гражданско-правовых договоров).

Институт права - это совокупность правовых норм, регламентирующих определенный вид общественных отношений (например, отношения по заключению договоров конкретного вида).

Следовательно, принципиальное отличие между подотраслью права и институтом права заключается в объеме регулируемых общественных отношений и, как следствие, в объеме правовых норм, из которых состоят подотрасль права и правовой институт.

Первичным, исходным структурным элементом системы права является правовая норма. Она - элементарная клеточка системы права. Однако и правовая норма имеет свою структуру, включающую в себя гипотезу, диспозицию и санкцию.

БИЛЕТ 18

1.Политическая система общества: понятие и структура.

Политическая система общества — совокупность государства, политических, общественно-политических, общественных организаций (институтов), взаимодействующих в процессе осуществления государственной власти и управления.

Признаки общественных организаций:

1) Институт членства

2) Наличие внутренней структуры, организации

3) Наличие общих программных положений, намерений, целей

Структура политической системы:

1) Государство

2) Политические партии

3) Общественно-политические организации: профсоюзы, религиозные организации, *трудовые коллективы*

Органы и организации, являющиеся структурными элементами политической системы общества, подразделяются на следующие группы:

1. собственно политические (государство, все политические партии, политические движения) – прямо связаны с политикой и активно на нее воздействуют, создаются и функционируют с непосредственно политической целью;

2. не собственно политические (организации, которые возникают и развиваются в силу не политических, а экономических и других причин: профсоюзные, кооперативные и иные организации) – осуществляют свою деятельность не в политической, а в производственной, социально-бытовой, культурной и других сферах жизни общества; политический аспект в их деятельности не является доминирующим;

3. организации, возникающие и функционирующие на основе личных склонностей и интересов того или иного слоя людей к занятию определенной деятельностью (объединения автолюбителей, туристов и т.п.) – политический оттенок в своей деятельности приобретают как объекты воздействия со стороны государственных и иных политических по своему характеру органов и организаций.

2.Субъекты правоотношений: понятие и виды.

Субъекты – нужно привязать к конкретному субъекту.

Субъекты – участники этих отношений, наделенные субъективными правами и субъективными юридическими обязанностями.

• Человек – на языке закона называется «физическое лицо». Новорожденный, 100-летний – все они субъекты права. Вытекает из самого понимания права, всегда чья-то воля, интерес и т.д.

• Реальная жизнь, реальные жизненный процесс выработала такую ситуацию, когда один субъект не может один реализовать процесс, они могут объединить свои силы, создать группу лиц, объединенную какими-то общими интересами, целями и задачами. Это было всегда с момента правового образа жизни у разных народов. Затем и появляется «юридическое лицо». Само понятие возникло ближе к концу 19 века (Кельзен). Юридическое лицо – это всегда организация людей, имеющая свою структуру, общие интересы и цели.

В Российском современном правовом опыте определение дается в ГК РФ. Обособленное автономное имущество, счет в банке, внутренняя организация – реальная жизнь порождает потребность и в таком субъекте

• Государственные органы

• Должностные лица (Генеральный прокурор, президент – высшее должностное лицо)

• Общественные организации (и политического, и неполитического свойства: союзы писателей, политические партии, профсоюзы)

Современный опыт жизни породил самые разнообразные общественные организации

• Государство в целом: ООН, ЕС, НАТО – их членами являются государства. Само государство рассматривается как юридическое лицо.

• Народ – институт референдума, в рамках которого субъект выступает как субъект конституционных правоотношений. Проблема референдума широко практикуется в разных странах

Этот набор субъектов правоотношения может иметь определенные особенности применительно к определенному историческому типу права, общества и государства в целом – это живой движущийся организм

Рабовладельческое – социальный класс рабы, не рассматривались как субъекты правоотношений (их можно дарить, менять); не было никаких партий, церквей, союзов писателей. Но историческое развитие сопровождалось изменениями во всех формах жизни, появлении новых субъектов права. Не было печати, появились газеты, журналы (юридические лица).

Происходили качественные изменения как субъектов, так и следующих за ними субъективных прав, и юридических обязанностей

БИЛЕТ 19

1.Законодательный процесс: понятие, стадии и принципы.

Законодательный процесс - это деятельность высших органов законодательной власти по принятию, изменении или отмене законов как актов, обладающих высшей юридической силой.

Признаки закона:

1) Принятие высшим органов законодательной власти

2) Высшая юридической силы (лежат в основе всего законодательства)

3) Наличие специальной классификации, иерархии (основной закон – конституционные – простые законы)

(Законы Хаммурапи или Ману не являются законами в современном понимании).

Стадии законодательного процесса:

1) Стадия законодательной инициативы (даёт возможность подготовить законопроект, внести его на рассмотрение в высшей орган законодательной власти, и этот орган обязать рассмотреть документ. Это осуществляется за счёт финансовых средств государства)

2) Стадия обсуждения законопроекта

3) Стадия голосования законопроекта (открытое и тайное, поимённое и всеобщее)

4) Стадия подписания законопроекта

5) Стадия опубликования законопроекта (это принцип – законы всегда должны быть опубликованы)

Такая тщательность объясняется первостепенной значимостью документа.

Применительно к законодательному процессу фиксируются все стадии, субъекты и процедуры (обсуждение, опубликование и т.д.), характеризующие его. Тем самым законодатель фиксирует важное значение этой деятельности. При этом для законодательного процесса характерны различия применительно к различным странам.

Принципы законотворчества:

-законность;

-демократизм;

-научная обоснованность;

-профессионализм.

2.Предмет и методы теории гос-ва и права ДОРАБОТАТЬ

ТГП – это научный уровень познания государственно-правовых явлений

ТГП – это система научных понятий, явлений, категорий, в которых находит свое научное отражение изучаемые государственно-правовые явления

Функции ТГП по Кенену:

1. Объяснения (существо государственно-правовых явлений, отвечает на вопросы, что есть государство и право, как и почему они возникают и действуют)

2. Познания (создает доктрины, дает понятия, категории)

3. Прогнозирования (предвидение тех или иных изменений в государственно-правовой действительности, определение тенденций развития государственно-правовой жизни, в выдвижении гипотез об их будущем)

Предмет не равен объекту

Объект науки ТГП – это реально существующие или существовавшие государства и правовые системы

Предмет ТГП – это общие закономерности и тенденции возникновения и развития государства и права.

Закономерности – это устойчивая, постоянно воспроизводящаяся система отношений, отражающие текущую систему отношений в обществе

Закономерности бывают природные и общественные

Тенденции – направления развития

Предмет ТГП как и отдельные его составляющие не является застывшим, а с течением времени изменяется и развивается

Процессы развития государства и права объективны

Метод ТГП

Методы – это способы, с помощью которых наука изучает ее предмет

Методы бывают общенаучные и специальные

Общенаучные методы:

1. Восхождение от абстрактного (односторонняя мысль) к конкретному (исследователь находит главную связь изучаемого объекта, а затем прослеживая как он изменяется в различных условиях находит новые связи

2. Исторический – предполагает сопоставление идеи о каком-либо предмете и самого предмета

3. Логический метод (диалектический метод) предполагает анализ и воссоздание объекта как системы

4. Экзистенциальный метод предполагает рассмотрение государства и права с точки зрения соответствия подлинному существованию человека

Специальные методы:

1. Математический

2. Психологический (изучение правового поведения)

3. Социальный (сопоставление ТГП с другими соц. явлениями)

Политическое и идеологическое многообразие, различные философские и мировоззренческие позиции и подходы к изучению государства и права вовсе не исключают, а, наоборот, всячески предполагают получение объективных знаний, полноценной информации об исследуемой материи

ТГП как наука

Уровни познания: научный

Определенные понятия, категории

Процесс познания – система

Не путать науку с обыденным знанием!

Теория государства и права — это система понятий, категорий, определений, в которых находит свое научное отражение сущность и природа государства и права, государственно-правовых явлений (НЕ мнения, суждения, воспоминания!).

Жарить картошку – обыденное знание, не наука

Допустима идеологическая составляющая

Наука: проверка при помощи эксперимента

Функции ТГП:

1) познание сути предмета, сущности явлений

2) объяснение государственно-правовых процессов

3) прогноз будущего развития

В России ТГП стала складываться в конце XIX – начале XX века

Предмет ТГП – порождает потребность

Предмет ТГП — это закономерности и тенденции образования, развития, функционирования, движения государства и права, государственно-правовых явлений.

Государственно-правовые явления могут быть объектом изучения и для экономики, и для социологии, и для истории, и для военной науки, и для других наук.

Закономерности — устойчивые, воспроизводящиеся системы отношений, определяющие сущность, природу и функционирование государства и права.

Закономерности носят объективный характер.

Закономерности могут быть специфическими и особенными применительно к определенному историческому типу государства и права.

Закономерности государства и права испытывают на себе влияние, воздействие развития самого общества, его социальной структуры, т.е. закономерности свойственны и самому обществу.

Категория случайности также присутствует.

Конвергенция

Методы ТГП

Методы — это способы познания предмета науки.

Примеры методов общего (универсального) характера:

1) Восхождение от абстрактного к конкретному

Абстрактный — значит односторонний, неполный.

Конкретный — значит развёрнутый, целостный, наполненный.

2) Исторический способ

Соотнесение выработанного понятия с самой реальной вещью.

3) Логический способ

Формальная и диалектическая (историческая) логика.

4) Синтез

5) Анализ

6) Эксперимент

БИЛЕТ 20

1.Соотношение права и закона.

С консультации: есть разные школы права, право не сводится к закону. В право может быть включен и обычай, включены идеологии

Суть проблемы: не все нормативные акты, законы исходят (издаются или санкционируются) от государства и являются правовыми законами, т к не отвечают правовым критериям

Существуют два различных взгляда или подхода к разрешению проблемы соотношения права и закона:

1. Один из них ориентирован на то, что государство является единственным и исключительным источником права, что все то, о чем говорит государство через свои законы - это и есть право.

2. Другой же взгляд или поход основывается на том, что право как регулятор общественных отношений считается по меньшей мере относительно независимым от государства и закона или даже предшествующим закону, т.к рождается в объективных общественных отношениях. Что же касается государства, то оно при таком правопонимании не только не рассматривается в качестве творца или источника права, но и, наоборот, само объявляется повсеместно связанным или по крайней мере значительно ограниченным в своих действиях правом. Государство представляется в качестве института, который не только устанавливает, сколько формулирует или выводит право, благодаря законотворческой деятельности из объективно существующей экономической, социально-политической и иной действительности. Государство - исключительный творец и источник законов, но отнюдь не права. Государство монополизирует законотворческую, а вовсе не правотворческую деятельность, ибо законотворчество и правотворчество, а вместе с ними закон как результат процесса законотворчества и право как продукт процесса правотворчества, согласно развиваемым при таком подходе воззрениям, отнюдь не всегда совпадают. (по-любому позиция Кенена)

Каков же критерий «правовых законов»? На этот вопрос удовлетворительного ответа не найдено до сих пор.

Еще в конце 19 - начале 20в. в отечественной и зарубежной литературе в качестве критерия предлагалось «общая воля», т.е. воля всего общества, нации или народа. По логике подобного предложения следовало считать правовыми лишь такие законы (или иные нормативные акты), которые адекватно отражают эту волю. Все же остальные законы следовало причислять к разделу неправовых.

Не дают удовлетворительного ответа на поставленный вопрос и выдвигающиеся в более поздний период критерии и подходы. Исследователи нередко обращаются к различным моральным категориям – справедливости, добру, гуманности, злу и др. Право при этом определяется не иначе, как «нормативно закрепленная справедливость».

В тех же целях – решение проблемы соотношения права и закона - иногда используется категория «правовой идеал». В научной литературе он предлагается как «порождение индивидуального, общественного, научного сознания о разумном устройстве общежития на принципах добра, справедливости, гуманизма и сохранения природной среды.

Следовательно, все другие законы, которые не содержат в себе правового идеала, не являются правовыми.

В настоящее же время:

во-первых, можно лишь констатировать факт неразрешенности и в тоже время огромной социальной значимости проблемы соотношения права и закона;

во-вторых, необходимо иметь в виду, что в правотворческой и правоприменительной деятельности государственных органов России и других стран доминирующими являются идеи единства неделимости права и закона; между правом и законом не проводится никакого различия.

В тоже время на теоретическом уровне, в рамках теории государства и права, предпринимаются значительные условия для ограничения права от «неправового»

2.Форма гос-венного устройства: понятие и виды.

Форма государственного устройства (форма государственного единства по О.И. Чистякову) — способ административно-территориальной организации жизни государства. Организация не по принципу кровно-родственных связей, а по принципу административно-территориальной принадлежности.

Виды:

1. Унитарное государство:

а) единая система органов государственной власти; единая правовая система; единое гражданство; единая финансовая система б) составные части не являются государственными образованиями

2. Федерация (сложное государство)

а) союз государственных образований, уступивших свои полномочия и суверенитет в пользу федеральных органов государственной власти

б) может быть основана на территориальном (США, Германия, Бразилия, Индия), национальном (Югославия, Чехословакия) или смешанном (Россия) принципе

в) у субъектов могут быть свои высшие органы власти, гражданство, правовая система, налоговая система

3. Конфедерация (факультативно):

а) союз государств для решения определённых задач; решения принимаются на основе консенсуса

б) субъекты сохраняют суверенитет и самостоятельность, собственную правовую и налоговую систему, гражданство

БИЛЕТ 21

1.Реализация права: понятие и виды.

Потребность в праве состоит в том, чтобы общество могло регламентировать свои отношения, свести к минимуму риск своей общественной деятельности: на уровне отдельных людей, общества в целом. Отсюда остро стоит проблема реализации права.

Право – нормативная система. Назначение – урегулировать общественные отношения, придать им правовую форму

Понятие и виды реализации права

Реализация права – претворение правовых норм в жизнь.

Виды (методы):

• использование

• исполнение

• соблюдение права

Происходили разные преобразования, реформы, но каждый раз предлагались именно эти виды реализации права.

Использование права

Использование права – форма реализации права, когда субъект обладает возможностью, выбором модели поведения. Здесь просматривается волевая, психоэмоциональная природа как природы права, так и самого участника отношений

Человек может покупать, продавать, поступать на работу, увольняться и т.д. ОН ВСЕГДА ИМЕЕТ ВОЗМОЖНОСТЬ МОДЕЛИ ПОВЕДЕНИЯ (устраиваться на работу в разные места)

Проблема использования связано с тем, что использование затем предполагает целый ряд правоотношений.

Несмотря на смену исторического типа, всегда было использование

Исполнение права

Исполнение права – участник общественных отношений, субъект правоотношения, обязан совершить именно то деяние, которое предписано нормой права (заплатить налоги).

Чтобы реализовать эту норму, надо исполнить предписанное нормой права поведение под названием «исполнение».

Этот вид тоже свойственен всем историческим типам права

Соблюдение права

Соблюдение права – такой вид реализации права, который состоит в том, что субъект воздерживается от совершения действий, запрещенных нормами права. УК предусматривает преступления, которые нельзя совершать.

Тоже имеет универсальный характер, свойственен всем типам

Каждый вид реализации права предполагает, что право реализуется через правоотношения.

Соблюдение – можно не вступать в правоотношения: вы не нарушаете запреты и реализуете предписанный правом поступок. (УК – воздержаться от самых различных преступлений)

Право при любой доктрине рассчитано на то, что это нормативная система адресована сознанию, воле, потребностям, характеру субъектов как участников правоотношений.

Нельзя отдать то или иное предпочтение какой-либо форме реализации права. Реальная жизнь видит, как возникает противоречие между человеком и правом, между человеком и государством. Как сложны и противоречивы интересы, потребности, идеи, какие-то предпочтения различных людей и социальных групп.

20 век – мир претерпел радикальные перемены. 1900 – население 1 миллиард, сейчас – более 6 миллиардов. За это время исчезли государственные образования (РИ, Британская и т.д), состоялись мировые войны, но каждый раз формы реализации права, что именно в этих формах государство может осуществлять свою власть

Само общество может испытывать разные состояния, и часто меняются средства осуществления права. Таким образом, мы имеем дело с меняющимся явлением, с развивающимся. Разумеется, комбинация этих форм права является отражением культуры в тот или иной период развития.

Соблюдение – методом властвования государство устанавливает запреты. Независимо от какого-либо исторического типа. Разрешающие, обязывающие и запрещающие нормы

2.Принцип разделения властей: понятие и содержание.

Из признаков правового государства: принцип разделения властей: чтобы властвовать, сначала надо принять законы; затем нужно исполнять принятые законы; кроме того, из-за существования противоречий в обществе необходимо осуществлять правосудие. Энгельс считал, что принцип разделения властей можно свести к принципу разделения труда. Позволяет более эффективно властвовать и управлять. Рождён не с идеей правового государства

Из билетов: Разделение властей - это принцип (или теория), исходящий из того, что для обеспечения нормального функционирования государства в нем должны существовать относительно независящие друг от друга ветви власти: законодательная, исполнительная, судебная. Законодательная власть должна принадлежать парламенту, исполнительная - правительству, судебная - судам.

Суть этой теории состоит в том, чтобы не допустить сосредоточение власти в руках одного лица или небольшой группы лиц, и тем самым не допустить возможности ее использования одними лицами во вред другим.

Возникновение идеи разделения власти берет свои истоки еще на начальных этапах возникновения государства. Так, еще древнегреческий историк Полибий (ок. 200 - 120 гг. до н. э.) восхищался системой распределения властей между различными государственными органами в республиканском Риме. «Власть в этом государстве, - писал он, - разделена таким образом, чтобы ни одна из ее составляющих не перевешивала бы другую».

Значительное развитие теория разделения властей получила в средние века. Особо выделяются здесь взгляды английского философа-материалиста Джона Локка (1632 - 1704) и французского философа-просветителя Шарля Луи Монтескье.

Джон Локк разрабатывал принципы взаимосвязи и взаимодействия ее отдельных частей власти, которые позволили бы предотвратить узурпацию власти одним лицом или группой лиц. По Локку, в механизме разделения властей приоритет остается за законодательной властью. Она верховна, но не абсолютна. Остальные ветви власти занимают по отношению к ней подчиненное положение. Однако исполнительная и судебная ветви власти не пассивны, а оказывают на законодательную власть активное воздействие.

В своей знаменитой работе «О духе законов» Монтескье доводит теорию разделения властей до логического заключения. Здесь он отмечает, что «человек, наделенный властью, всегда склонен злоупотреблять ею». Поэтому власть не должна сосредотачиваться в одних руках. Особое значение при этом Монтескье придает системе взаимных сдержек и противовесов ветвей власти. Каждая из ветвей власти, по Монтескье, должна как бы уравновешивать, сдерживать другие, и ни одна из этих не должна перевешивать другие. 

Теория разделения властей сыграла выдающуюся роль в развитии многих государств. Принцип разделения властей закреплен в конституциях всех демократических государств, в т. ч. и в Конституции РФ. Согласно ст. 10 Конституции РФ, государственная власть в РФ осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную, судебную. Согласно ст. 5 Конституции РФ, принципами государственного устройства РФ является единство системы государственной власти и разграничение предметов ведения и полномочий между органами власти.

Разделение государственной власти при соблюдении принципа единства государственной власти предполагает взаимодействие отдельных ее элементов.

БИЛЕТ 22

1.Судебный прецедент, как источник права

Судебный прецедент:

Свойственен англо-саксонской правовой семье.

Это решение суда по конкретному делу, которое государство наделяет статусом юридической нормы (историки связывают происхождение прецедента с магистерским правом в Риме).

Этот источник права тоже показывает, что судья, суд и судебный орган это не только правоохранительный, но и правотворческий орган.

Судебный прецедент тоже показывает, что законодатель не успевает за многочисленными изменениями в жизни общества.

С помощью судебного прецедента можно решать проблемы толкования права, закрытия пробелов и т.д. В судебном прецеденте меняется статус самого судебного органа, когда он выступает как правотворческий орган.

Сам факт наличия права в обществе свидетельствует о его противоречивости.

Из билетов: Виды прецедентов

1 судебный (решение, принятое судебным органом)

2 административный (решение, принятое административным органом)

В настоящее время судебный прецедент является одним из основных источников права в правовых системах Канады, США, Великобритании и многих других стран. Сегодня почти треть мира живет по принципам, сформулированным в английском праве. Судебный прецедент имеет большое значение в создании единого Европейского права, в формировании которого значительную роль играет Люксембургский Суд Европейского Сообщества

2. Юридическая ответственность: понятие, основание, виды.

Каждый раз нормы нарушается и встает проблема привлечения к ответственности нарушителей. Существуют разные понятия юридической ответственности

Юридическая ответственность – те негативного характера физические, моральные, психологические, материальные последствия, которые претерпевает субъект, нарушивший нормы права

Юридическая ответственность – правоотношение, в котором реализуется санкция нарушенной правовой нормы

Юридическая ответственность – применение мер принуждения со стороны государства, компетентных органам к субъектам, нарушившим нормы права

Понятие ЮО является очень важным для того, чтобы вообще раскрыть природу правовых явлений. Это действительно претерпевание некоторых негативных последствий. Можно ли считать ЮО факт претерпевания этих негативных последствий или все-таки отдать предпочтение к ЮО как применению мер принуждения к субъекту, нарушившему нормы права?

Была еще позитивная юридическая ответственность. При этом она толковалась как ответственное отношение субъекта к выполнению своих полномочий и обязанностей. Доминирует чисто психологическая сторона. ЮО – факт нарушения права, факт применения мер принуждения

ЮО открыто выступает власть, которая применяет меры принуждения к правонарушителю. Поэтому точнее говорить о ЮО как применение мер принуждения к субъекту, нарушившему норму права, а не о позитивной юридической ответственности

2. Основания применения юридической ответственности (из билетов) 1) Фактические основания

• Факт правонарушения (к примеру, разглашение данных, кража) Здесь важно наличие состава правонарушения, т.е. всех четырех его элементов, без чего деяние нельзя признать правонарушением, а, следовательно, и нельзя привлечь к ответственности. 

2) Юридическими основаниями являются:

• наличие нормы права, которая нарушается данным деянием (соответствует такому признаку правонарушения как противоправность);  • наличие нормы права, которая содержит санкцию за данное конкретное правонарушение (соответствует такому признаку правонарушения как наказуемость);  • отсутствия оснований для освобождения от юридической ответственности. Например, истечение сроков давности, примирение с потерпевшим могут быть основаниями для освобождения лица от юридической ответственности. Законодатель разграничивает обстоятельства, исключающие преступность деяния и основания для освобождения от ответственности. Например, исключают ответственность крайняя необходимость и необходимая оборона. Такое четкое разграничение характерно только для уголовного права.

• наличие специального правоприменительного акта о привлечении конкретного лица к ответственности. 

Виды юридической ответственности:

1. Уголовно-правовая

2. Гражданско-правовая

3. Административно-правовая

4. Дисциплинарная

5. Материальная

УП наступает за совершение преступления. Для УП характерно то, что она всегда применятся только в процессуальной форме. При УП ясно и четко фиксируются институты судимости, рецидива, отягчающие обстоятельства, смягчающие, возрастной ценз. Меры принуждения всегда имеют тяжкий характер. Это практикуется давным-давно. По-разному могут относиться к тем или иным санкциям.

Имеет своей целью кару, а не расправу. Предполагает наказание за совершение преступления. Особенно показывает, насколько государство ориентируется в осуществлении своих функций на применение жестких мер принуждения.

ГП применяется за нарушение норм гражданского права (деликты). Предмет регулирования – имущественные и лично неимущественные отношения, поэтому санкции часто носят материальный характер (возмещение ущерба, пени и т.д.). Показывает, с какой экономической, социальной системой мы имеем дело

ГП может быть связана с применением процессуальных форм (человек может добровольно вознести материальный ущерб, а может и через суд). Здесь нет жесткой фиксации только одной формы.

АП в РФ – КоАП, возникает в связи с совершением административного поступка. Может быть процессуальная форма, может нет. Набор санкций может иметь и имущественный характер, и, например, административный арест. Это не всегда отношения властного подчинения друг другу. Нет подчинения – когда человек перешел на красный свет дорогу, но нет здесь подчинения.

Дисциплинарная связана с проблемой дисциплины, с совершением дисциплинарного поступка. Это может быть взыскание, выговор, понижение в должности, увольнение и т.д. Здесь мы видим властного подчинения между субъектом, применяющим эту норму права о взыскании и субъекту, который нарушил норму дисциплинарного характера.

Материальная связана с тем, что работники во время своей работы нанесли ущерб предприятию (некачественные детали). Это не гражданско-правовая ответственность, а самостоятельный вид, потому что он связан с институтами, нормами трудового права, с идеями коллективного договора

Еще бывают штрафная, карательная и правовосстановительная

ЮО показывает властный характер, властную природу правовых норм вообще, в целом право, как нормативного фактора. Именно через процедуру раскрывается природа государственной власти в данной стране.

Такое деление показывает, что государство стремится установить себе пределы применения мер принуждения (одно дело – преступление, другое дело – деликты). Государство не может одним единственным способом решать вопрос, оно должно учитывать характер участников отношений и прочие факторы

В основе ЮО всегда должно быть правонарушение. Это не свидетельствует о склонности государства решать упрощенно проблемы, просто может быть специфика (господи че он так перескакивает с темы на тему) в зависимости от вида семьи. Но взаимоотношения между этими правовыми семьями требуют какой-то адаптации и приспособления друг к другу

БИЛЕТ 23

1.Юридические факты: понятие и классификация.

Правоотношение всегда осуществляется в системе и возникает в рамках этих объективных и субъективных обстоятельства и условий.

Юридические факты- это те реальные жизненные условия и обстоятельства, с которым закон связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношений.

Различают юридические факты простые и сложные.

Простыми называют такие юридические факты, которые содержат не более двух обстоятельств, при которых возникают, изменяются или прекращаются правоотношения, сложными – которые, соответственно, содержат от двух и более обстоятельств.

Юридические факты можно классифицировать и по волевому основанию: события и действия.

События – такие юридические факт, которые не зависят от воли и сознания человека (человек просто умер, но если он покончил с собой – будут те же юридические последствия).

Действия – юридические факты, зависящие от воли лица.

Акт (документ) – иногда юридический факт может выступать и в форме акта, документа.

Объект правоотношений – то, по поводу чего субъекты вступают в правоотношения. (Ведь раз мы имеем дело с участниками правоотношений и их индивидуальными особенностями, то необходимо также выяснить, по какому поводу эти субъекты вступают в правоотношения).

Может ли человек быть объектом правоотношений? (История показывает и такую практику: рабовладение, суррогатное материнство, донор крови, проституция, игроки футбола, футбольные команды). Это показывает, что право всегда имеет и человеческое лицо.

2.Место и роль гос-ва в политической системе общества.

Государство как элемент политической системы общества принципиально отличается от других элементов, оно занимает системообразующее место. Только государство является организацией суверенной власти; выступает от имени всего общества; издаёт НПА, которые носят обязательный характер, и применяет принуждение к тем, кто им не следует.

Однако системообразующее место может занимать не только государство, но и другие политические институты: например, церковь в Средние века или партия в коммунистических, национал-социалистических и фашистских странах.

Политическая система общества – совокупность гос политических организаций, общественных политических органов, взаимодействующие в процессе организации политической власти и управления

Составные элементы полит системы общ-ва:

1. Государство

2. Политические партии

3. Общественно-политические организации

4. Общественные организации различного профиля

Из билетов: Место и роль гос-ва в политической системе общества

Государство, являясь частью политической системы общества, занимает в ней особое, центральное, ведущее место и положение, придавая последней устойчивость, упорядоченность, целостность.

Особое место государства в политической системе общества определяется следующими обстоятельствами:

1. Гос-во – носитель публичной власти. Выступает в качестве единственного официального представителя всего народа

2. Обладает монополией на законотворчество

3. Обладает рядом специфических материальных ценностей

4. Государство обладает специальным аппаратом - аппаратом управления и аппаратом принуждения

5. Государство является единственным носителем суверенитета, который заключается в верховенстве государственной власти в пределах территориальных границ страны и в самостоятельности, независимости государства в международных отношениях

• Понятие политической системы не отменяет понятие гос-ва

• Политическая система общества зависит от самого гос-ва

Элементы политической системы при диктатуре пролетариата (по Ленину):

1) государство

2) партия большевиков

3) кооперативы

4) профсоюзы

5) кассы взаимопомощи

6) общественные, научные, творческие организации

Нелегальные политические партии и другие организации также могут быть частью политической системы общества.

Нормативные основы политической системы общества

1) Правовые нормы: законодательство

2) Корпоративные нормы: нормы, которые приняты самими общественными организациями (например, устав политической партии)

3) Традиции

4) Религиозные нормы

БИЛЕТ 24

1.Толкование права: понятие, виды и способы.

Обращение к этой проблеме показывает нам, что право это документы, многочисленные и разнообразные тексты.

Право, будучи результатом психоэмоциональной и интеллектуальной детальности, всегда сопряжено с проблемой языка. Поэтому современное право, показывающее, что право – это прежде всего тексты, принятые компетентными и уполномоченными на то государственными органами в условиях специальных законодательных и правотворческих процедур, ставит проблему, что право перед непосредственной его реализацией должно быть понято, должно быть принято. (Раньше, например, в Древней Греции такой проблемы не стояло). Сейчас требуется точная работа с языком права, с текстом, которой содержится в НПА, так как право должно быть понято не только потребителями права (рядовыми гражданами, простыми членами общества), но прежде всего работниками государственных служб.

Поэтому современная масштабная и разнообразная правотворческая и нормотворческая деятельность государства, которая имеет своим итогом колоссальные массивы письменных нормативных документов, остро ставит проблему толкования и понимания права.

Проблема толкования права показывает, что право – это язык, информация, текст, который нужно понять, осмыслить, проанализировать и сделать свои выводы, чтобы правильно воплотить в жизнь предписания, сформулированные в этом тексте.

Стоит отметить, что в данном случае, когда мы говорим о толковании права, мы в первую очередь понимаем под правом некую нормативную систему (систему норм, установленных или санкционированных государством и регулирующих общественные отношения).

Толкование права при таком определении и при констатации названных параметров и характеристик – это интеллектуальная аналитическая деятельность, направленная на познание, уяснение и объяснения смысла и содержания правовых норм данных нормативно-правовых актов.

Толкование права также неизбежный спутник как правотворческой деятельности, так и деятельности по реализации права (будь то реализация в форме использования, исполнения, соблюдения или применения).

Право надо познать (раз это тексты и информация), уяснить (уяснить для себя смысл и содержание) и разъяснить (разъяснить для других смысл и содержание этого текста и этих статей, подчеркнув и выделить и политические, и идеологические составляющие и мировоззренческие характеристики этих документов и НПА). И это не какой-то каприз, просто иначе нельзя реализовать нормы права не поняв, не уяснив смысл этих вещей.

Возникает проблемы уяснения смысла и содержания права для себя? Конечно: человек хочет вступить в брак, человек хочет устроиться на работу, человек хочет поступить в университет, и он заинтересован в правильном понятии смысла и содержания того, как это отразится на его материальной деятельности и его благополучия и так далее.

Поэтому проблема толкования права – органическая и неразрывная составляющая часть как правотворчества во всех формах (регионального, местного или высших органов государственной власти), так и очень важная вещь – разъяснить содержание и смысл другим (что делают и должны делать правоприменительные органы).

Методы (приёмы) толкования: ЭТО СПОСОБЫ

1) Доктринальное толкование – толкование права осуществляется на основе той или иной доктрины права (есть теория правового государства, социального государства, плюралистической демократии, суверенитета и многочисленные НПА, связанные с этими доктринами). Мы видим также, что доктринальное толкование может иметь не только научную, но и серьёзную идеологическую нагрузку (ядром политической системы советского общества должно быть КПСС и это дословно записано в конституции). Поэтому доктринальный способ очень важен, так как он показывает нам природу, смысл и содержание всех правовых реформ.

2) Логическое толкование – здесь речь идёт о формальной логике: содержание любого толкуемого НПА не должно быть логически противоречивым (в одной статье это разрешается, в другой – запрещается). Однако проблема логического противоречия совершенно допустима, так как речь идёт о языке законов, о законодательной технике, о качестве работы законодателя, которые могут допустить такого рода противоречивые формулировки, содержащиеся в рамках одного и того же НПА.

3) Историческое толкование – раскрытие смысла и содержания толкуемого НПА теми реальным условиями и обстоятельствами, в рамках которых или на фоне которых принимался этот НПА или в него вносились изменения (принятие колхозного устава в начале 1930-х годов). Это метод показывает действительную и неразрывную связь НПА с реальными историческими обстоятельствами процессами и фактами, которые породили создание такого НПА (НПА, принятие которых продиктовано состоянием войны, которую ведёт данное государство). То есть право может рассматриваться также как некая идеологическая реакция на те процессы, которые в это время протекали в стране. Таким образом, данный метод показывает, что мы не можем толковать право, не учитывая реальные исторические условия и обстоятельства, которые мотивировали законодателя принять соответствующий НПА.

4) Буквальное толкование – это приём, требующий понимать смысл и содержание положений НПА буквально. Написано «жена» - надо понимать «жена». Не добавлять нравственных и психологических оценок.

5) Расширительное толкование – расширяется круг отношений или субъектов, которые, по мнению толкующего, надо иметь в виду при анализе и осмыслении положений конституций (кого можно отнести к родственникам: жену, родителей или племянников).

6) Ограничительный метод толкования – жёстко фиксированный круг субъектов, которые попадают под этот термин.

7) Профессиональное толкование – толкование, которое даётся юристами, обладающими, так называемым, профессиональным правосознанием, сама их деятельность с правоприменительными актами, с правотворческими актами и так далее. Они опираются на свой громадный практический опыт и комментируют, толкуют смысл содержаний и положений.

Говоря о толковании права важно понять роль данного явления и в правотворческой, и особенно в правоприменительной сфере. Депутаты, парламент, одна палата – 450 депутатов в Государственной Думе РФ, Совет Федерации – 170 членов, субъекты, обладающие правом законодательной инициативы: президент, правительство, верховный и конституционный суды пределах своей компетенции. Здесь мы особенно видим значение юридического толкования в исполнении этих субъектов или толкование права, которое осуществляют правоприменительные органы, судьи всех уровней, дознаватели, прокуроры и так далее. Мы видим, как толкование права, если оно действительно очень высокого уровня качества с точки зрения профессиональной, способствует наиболее точной реализации толкуемых правовых норм. Трудно сказать, должно ли быть у депутатов парламента профессиональное правосознание. Они инициаторы, обладающие правом законодательной инициативы, но мы видим, как они обращаются и к специалистам. Это не означает, что все они должны быть юристов, но прибегать к помощи – совершенно нормальное явление, которое будет улучшать качество принимаемых НПА, которых ожидает трудная судьба в законодательном процессе.

Мы также видим, что толкование права может осуществляться и в форме деятельности, связанной с правовым воспитанием, пропагандой, просвещением. И это тоже толкование и попытка разъяснить смысл и содержание толкуемых НПА и их значимость в жизни каждого человека, который сталкивается в своей деятельности с этим нормативным актом. Это другой уровень, но это необходимая составная часть, связанная с совершенствованием не только правосознания в чисто информативном смысле, но и качественного навыка, умения анализировать и оценивать смысл и содержание правовых актов.

Официальное толкование права и неофициальное толкование права: ЭТО ВИДЫ

Официальное толкование права – это толкование, которое осуществляется компетентными и уполномоченными на то государственными органами и должностными лицами и завершается принятием акта, который имеет определённые юридические последствия для субъектов, которым он был адресован.

Неофициальное толкование права может осуществляться самыми различными субъектами: СМИ, общественными организациями, но юридические последствия у него отсутствуют (так как к нему могут прислушиваться, а могут и нет).

Варианты официального толкования:

1) Нормативное толкование предполагает, что толкуются не отдельные статьи или положения НПА, а толкуется всё его содержание.

2) Казуальное толкование посвящается тому, чтобы дать толкование конкретному казусу (случаю применения права). 1991 – толкование деятельности членов ГКЧП

3) Аутентическое толкование – толкование, которое даётся самим государственным органом, принявшим толкуемый НПА. В чистом виде аутентическое толкование законов, применяемых Федеральным Собранием РФ невозможно, так как согласно законодательству, обе палаты: Государственная Дума и Совет Федерации, согласно конституции, собираются только в единственном случае – когда со своим выступлением приходит президент РФ и оглашает своё федеральное послание. Это единственный случай, поэтому аутентического толкования в российской современной правовой практике просто невозможно.

Говоря об официальных толкованиях, стоит отметить, что это определённая процедура, это компетентные и уполномоченные на то государственные органы, это закреплённый законодательством процесс толкование, это подведение итогов в виде принятия специального акта толкования права.

Акты толкования права (речь идёт об официальном толковании права):

Форма этих актов также закреплена законом. Надо также помнить, что акт толкования права не носит нормативных характер, но он обладает юридически обязательной силой для субъектов, которым он адресован, а также эти акты толкования права имеют реальную юридическую значимость для субъектов (правоприменительных органов, которые нуждаются в этом акте).

До сих идут споры о том, можно ли рассматривать акт толкования права как своего рода юридическую основу правоприменительной деятельности того или иного государственного органа, занимающегося применением права. Судья, конечно, не может ссылаться в своём приговоре или решении на это постановление, но не использовать его также просто невозможно (ППВС обобщил практику деятельности судебных органов, он дает характеристику предмета, например, взятки; судья должен иметь в виду, принимая решение, ППВС)

Толкование права и официальное толкование в частности может иметь определённые особенности применительно к той или иной правовой семье. Мусульманское право: мы видим, как велика роль религиозной основы функционирования этой правовой семьи, роль и значение в качестве источников права конкретных религиозных священных текстов для мусульманских государств и их граждан, практикующих мусульманское право.

Англосаксонская система: суд как традиционный правоприменительный орган правосудия выполняет порой и правотворческую деятельность, когда судья, руководствуясь своим опытом и знанием, осуществляет толкование права, подбирая нужный и необходимый, на его взгляд, судебный прецедент. Современный казахстанских опыт: конституционно закреплено, что принимаемые акты толкование права верховным и конституционным судами республики относятся к разряду/группе нормативно-правовых актов.

Поэтому, говоря о толковании права, о видах толкования права, мы видим, что это тоже реальная живая интеллектуальная аналитическая деятельность, которая не может не учитывать те перемены, испытываемые самим обществом и его политической системой (например, идеологией).

2.Социологические концепции права

С консультации: Истории политических и правовых учений – учебник. Стала складываться самостоятельная наука социология. До этого был Огюст Конт. В конце 19 века в том числе в дореволюционной России. Даже после революции при создании СССР члены совнаркома (Стучка) выступали за социологическую форму права. Право – инженерия отношений. В Российской теории права относились очень критически. В Германии нормативисткая школа права. Сейчас стали более активно ее приветствовать, практиковать в научном учебном процессе. Право – прежде всего общественные отношения

Из лекции:

Ее становление в конце 19 - начало 20 века. В течение последнего произошло огромное количество событий, поменявших жизнь многих государств. Возникла потребность в разработке теорий общества, развития общества, закономерностей общества. Юридическая потребность в социологии. Перемены стран Европы положили начало это доктрины. Макс Вебер, Муромцев и др.

Главная цель - рассмотреть право как некий инструмент, при помощи которого можно упорядочить, регулировать, организовать общественные отношения, придать им стабильную юридическую форму. Погасить социальные конфликты.

Развитие философии также повлияло на социологию права. Она должна преследовать прагматические цели. И тогда она даст определенный результат.

Представители этой доктрины выделяли несколько уровней этой доктрины:

1) формально-логический - право в письменных источниках

2) реальный (практический) - право в действиях

Возникла проблема инженерии общественных отношений, упорядочение их, разрешение этих конфликтов. Поэтому постепенно стала складываться самостоятельная наука - социология права, которая получила широкое распространение в том числе и дореволюционной России. В начале 20 века много сторонников. В СССР ее только критикуют.

Эта доктрина имела большой успех в американских вузах и ряде вузах европейского континента. Поэтому идеи социальной инженерии долгое время будут доминировать в политике этих стран. В дальнейшем социология права столкнулась с тем, что она не давала серьезных научных результатов, поэтому как самостоятельная дисциплина она не существовала.

Из билетов:

Социологическая теория права - базируется на понимании права как фактического уклада жизни общества, тех отношений, которые имеют место быть в действительности. Ключевая категория социологическая теория права "живое право", то есть то, что отражает сложившийся порядок в обществе. Сторонники социологической теория права требуют отдавать приоритет "живому праву, а не системе официальных норм.

Сторонники данного направления считали, что право возникает при реализации законов в повседневной жизни. Этими представителями социологической школы права были: Во Франции – Ф. Жени. В США – Р. Паунд, Гарвардская школа права, Американская реалистическая школа права. В Австро-Венгрии – Е. Эрлих. В России – С. А. Муромцев. –

Право воплощается не в законе или же позитивном праве, а в реализации установленных норм. Отсюда социологическая юриспруденция выходит из рамок закона к правоприменительной практике. Закон – сфера должного, право – сфера сущего. Позитивное право, по которому закон считался книжным и "мертвым". Его противовесом в современной теоретикам реальности выступало "живое" право, наблюдаемое в действии. Играет роль только реальное поведение участников правовых отношений. А также их юридические действия, отношения, правопорядок, применение законов. Право – это, прежде всего, юридическая практика. Создателями "живого" права выступают администраторы и судьи. Именно они создают закон и являются истинными правотворцами.

Данная теория на фоне остальных имеет существенные отличия, а именно:

• Чрезмерное внимание к судопроизводству. Отсыл к тому, что первым делом судья должен принимать решение, доверяясь своей интуиции, а лишь затем оформлять его ссылками на пункты закона, другие прецеденты.

• Лишение правовой нормы активной роли. Нормы устанавливает суд.

• Истинность теории подтверждалась достижением ею ожидаемого эффекта в реальности.

• Отказ от изучения сущности права, мотивируемый тем, что ее познать невозможно.

• Право как орудие для достижения общественных целей.

Из ответов:

Представители социологической школы права не отрицают нормативность в праве, но считают, что нормы права лишь часть права, право в их понимании не сводится к закону и т.п. Действия, решения и отношения, имеющие правовой характер, складывающийся на их основе реальный правопорядок признаются сторонникам рассматриваемого подхода, основными компонентами права или собственно правом.

Позитивная сторона такого правопонимания очевидна. Главное, что выделяет его среди других концепций — это, во-первых, указание на его деятельностное начало: право формируется в действиях, деятельности, поведении людей и эти же действия (деятельность, поведение) опосредствует (нормирует, определяет их границы, содержание). Такой подход принципиально отличается от нормативистского (нормативного), для которого правом является все, что находится «под сенью» юридического предписания, содержащегося в официальном документе, учреждаемым государственной институцией. Во вторых, в своем подлинном значении правом нужно признавать не то, что продекларировано (пусть даже и в одобренных верховной властью) в письменных документах, а то, что получает воплощение на практике, в реальной жизни. Стремление придать праву действующий характер — действительная заслуга этой научной школы. И для науки, и для юридической практики, формирования индивидуального и массового правосознания такой подход полезен. Но есть и издержки. Прежде всего, существует опасность признать правом то, что изначально противоречит природе права, его принципам, правам человека. Полисубъекность субъектов правотворческой деятельности также не всегда на пользу. В то же время для стран с высокой политической и правовой культурой, профессиональным судейским корпусом и некоррумпированным чиновничеством отмеченные издержки вполне компенсируются созданием соответствующих механизмов контроля.

БИЛЕТ 25

1. Правонарушение: понятие, состав, виды.

Правонарушение- противоправное, виновное деяние деликтоспособного лица (действие или бездействие), влекущее собой юридическую ответственность.

Признаки правонарушения:

• Действие или бездействие;

• Противоправность поведения (при этом не имеет значения тот факт, что правонарушитель не знает требований закона);

• Виновное поведение человека;

• Причинение вреда обществу, государству, гражданам либо создание угрозы наступления такого вреда. Надо заметить, что не всякое причинение вреда является правонарушением (таковы необходимая оборона, крайняя необходимость и т. д.);

• Совершение деяния дееспособным лицом.

Состав:

1. Объект- то, на что направлено преступление (имущество, здоровье, жизнь, государственный и общественный порядок, гос тайна, гос безопасность).

2. Объективная сторона- само реальное фактическое деяние, то есть действие или бездействие. (Кража вещи) это характеристика внешнего проявления правонарушения и его последствий, включающее противоправное деяние, вредоносный результат.

3. Субъект- тот, кто совершил противоправное деяние и будет нести за это ответственность. Субъектами могут быть физические, юридические лица, государственные органы, государство в целом. В сфере уголовного права субъектами могут быть только физ лица.

4. Субъективная сторона- сознательно-волевое отношение правонарушителя к совершаемому неправомерному деянию и его результатам.

Элементом субъективной стороны является вина- психическое отношение субъекта к совершенному им правонарушению и наступившим общественно опасным/вредным последствиям) 

Различают 2 формы вины:

• Умысел (умысел бывает прямой и косвенный) 

Прямой умысел-субъект знал, что нарушает Нормы права, сознательно шёл на это нарушение и желал наступления общественно-опасных последствий 

Косвенный умысел- субъект знал, что нарушает норму праву, сознательно шёл на это и равнодушно и безразлично относился к наступившим общественно опасным последствиям

• Неосторожность (неосторожность подразделяется на легкомыслие и небрежность)

Легкомыслие- субъект знал, что нарушает норму право, сознательно шёл на это, но самонадеянно рассчитывает на их предотвращение, полагаясь на свое умение, благоприятное развитие событий. (Превышение водителем скорости в гололед)

Небрежность- субъект не знал, что совершает правонарушение, но при необходимой внимательности должен и мог его предвидеть. (Выезд на автомобиле без проверки тормозной системы, из-за отказа которой совершен отказ на людей)

Виды:

В зависимости от степени социальной опасности (вредности) правонарушения подразделяются на преступления и иные правонарушения (проступки) – административные, гражданские, дисциплинарные, процессуальные и др.

Преступления отличаются максимальной степенью общественной опасности, поскольку посягают на наиболее важные общественные отношения и ценности. Вследствие общественной опасности государство запрещает преступления под страхом строгого-уголовного наказания как его совершение, так и покушение на преступление и приготовление к тяжкому и особо тяжкому преступлению.

Понятие «преступление» сформулировано в ст. 14 УК РФ, где в качестве признаков преступления названы общественная опасность, виновность, запрещенность уголовным законом (противоправность) и наказуемость. В Уголовном кодексе закрепляются виды (категории) преступлений в зависимости от тяжести возможного наказания в виде лишения свободы в его верхних пределах и от формы вины. Соответственно преступления различаются небольшой, средней тяжести, а также тяжкие и особо тяжкие. Квалифицировать правонарушение в качестве преступления вправе только суд, и он же назначает наказание.

Непреступные правонарушение относят к проступкам. Проступки вредны, но не опасны для общества. Они влекут не наказания, а взыскания.

Административное правонарушение- посягающее на гос или общественный строй, собственность, права и свободы граждан противоправное виновное деяние, за которое предусмотрена административная ответственность (мелкое хулиганство, охота в период, когда она запрещена, неявка по вызову в военкомат). Оно вредно тем, что препятствует достижению целей государственного управления, дезорганизует общественные управления.

Гражданские правонарушения (деликты) – нарушения имущественных и неимущественных прав физических и юридических лиц: неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, нарушение права собственности, причинение вреда личности. Такие правонарушения влекут применение гражданско-правовых мер ответственности

Дисциплинарные проступки- нарушение трудовой, служебной, воинской дисциплины. За их совершение налагаются дисциплинарные взыскания.

2.Психологические концепции права.

Из лекции:

Проблемы психологии и психиатрии лежат в основе медицины и естественно развивались весь 19 век. В начале 20 века уже как самостоятельные науки как психология и психиатрия. Достаточно назвать имя Фрейда. В России - Петражицкий, как один из основоположников этой концепции. Для него право коренится в сознании человека, его эмоциях, чувствах, переживаниях.

Поэтому он различал:

1) формальное право - тексты, нормы, документы

2) И право как совокупность атрибутивно-императивных переживаний - чувство вины, сострадания, ответсвенности, мораль, этика и право.

Он говорил о том, что нужно выделять интуитивное право. Это слишком широко раздвигало границы понимания права.

Он связывал психологическое понимание право с уровнем культуры и образования общества.

Эта доктрина так же имела большой успех в других странах. В России эта школа права короткое время практиковалась и после революции 1917 года, но потом ее так же стали критиковать весь период СССР.

Попытка рассмотреть роль сознания, эмоций, чувств, переживаний людей не только в природе поведения человека, но и в природе взаимоотношении людей чрезвычайно ценное и значимое направление в теории права любой страны.

Из билетов:

Психологическая концепция права - тип право понимания, основанный на представлениях о праве как психическом явлении.

Наиболее основательное развитие она получает в трудах Л. И. Петражицкого, который исходил из того, что право и мораль являются психическими феноменами и различаются между собой по типу эмоций.

К эмоциям ученый относил всякие двигательные стимулы и импульсивные побуждения, не сводя их только к чувствам удовольствия и страдания.

При этом он выделял два вида эмоций:

• Направленные на конкретного объекта (страх, голод, жажда)

• Абстрактные, проявляющиеся в качестве стимула различных действий (правовые, моральные, эстетические).

По мнению ученого, право- те этические переживания, эмоции которых имеют атрибутивный характер.

На этом основании Петражицкий выделял право

• позитивное, официальное («нормы, веления, запреты, обращенные к лицам, подчиненным праву и правоотношениям») Позитивное право, обладает единой структурой правил для всего сообщества, оно выражено в законах, иных решениях государственной власти и, как считал Петражицкий, мало доступно гражданам.

• право интуитивное, определяемое психологическим отношением к праву объективному, официальному. Истоки интуитивного права коренятся в психике людей и складываются из того, что они, их группы и объединения переживают как право. Интуитивное право возникает и действует по законам индивидуальной психики без помощи «посторонних авторитетов». С интуитивным же правом человек сталкивается на каждом шагу. Оно соответствует индивидуальным обстоятельствам конкретного человека, более динамично и адаптивно в отличие от позитивного права, которое часто отстает от общественных изменений. Права и обязанности интуитивного права — универсальны, в то время как права и обязанности позитивного права — временные и локальны.

Интуитивное право представлялось как класс психических явлений, императивно-атрибутивных переживаний. Императивные, или нравственные, эмоции предполагают одностороннее переживание лицом обязанности совершить то или иное действие в пользу другого лица. Однако оно не сопровождается переживанием другой стороной права потребовать выполнения данной обязанности (переживание прохожим обязанности подать милостыню нищему не сопровождается переживанием нищим права потребовать от прохожего выполнения такой обязанности). Императивно-атрибутивная эмоция является двусторонней: переживание одним лицом обязанности по отношению к другому лицу сочетается с переживанием последним права потребовать выполнения данной обязанности (отношения продавца и покупателя, должника и кредитора). Из двусторонних императивно-атрибутивных эмоций складывается интуитивное право. Поскольку императивно-атрибутивные эмоции объективируются различными способами и в разных сферах, область позитивного права наполняется множеством нормативных систем. Соответственно, Л. И. Петражицкий выделяет законное право, судебное право, обычное право, официальное и неофициальное право, книжное право. Психологическая теория тем самым утверждает идею правового плюрализма.

Идеи Л. И. Петражицкого получили развитие в трудах скандинавской школы права. Заметное влияние психологическая школа оказала на развитие социологического направления в США и в других странах.

БИЛЕТ 26

1.Законность и правопорядок: понятие и гарантии.

Законность как отдельная и самостоятельная тема стала специально отедельно и обстоятельно рассматриваться в 18, 19 и 20 веке, но, начиная с правового опыта Древнего Рима с их идеями pacta sunt servada (договоры должны соблюдаться), dura lex sed lex (закон суров, но это закон) – это естественная фиксация того, что право, будучи нормативным регулятором властного характера, предполагает необходимость точного, неуклонного и строгого соблюдения правовых норм. То есть потребность в праве является и объективной потребностью законности. Законность – это не выдумка чиновников и юристов, а продолжение природы права как формы сознания/культуры/инструмента/ средства, с помощью которого государство может осуществлять власть, свои функции и своё назначение.

В отечественной литературе (особенно в литературе Советского периода) категория «законность» в отношениях всё-таки было очень жёстко связана с идеологическими предпочтениями этой теории. Известны положения Маркса и Энгельса о том, что буржуазное право – это воля господствующего класса (буржуазии), возведённая в закон. И буржуазия никогда не будет соблюдать закон, если ей будут угрожать факторы, уничтожающие её господство. И она ни перед чем не остановится, чтобы защитить свою власть. Эта концепция нашла поддержку и в нашем новом отечественном государственном опыте, который начал складываться после революции 1917 года. С самых первых лет возникла проблема законности, которая тогда квалифицировалась как «революционная» законность. Иногда употреблялось выражение «советская законность», «социалистическая законность» [появляется в 1920-х и 1930-х годах]. Это было связано с текущей идеологический, теоретической оценкой процесса становления нового сложнейшего процесса становления и формирования нового типа государства и нового типа права/ политической системы и политической жизни, а также нового типа социальной структуры и форм экономической жизни и форм собственности.

Проблема законности по иному ставилась и в годы Отечественной войны и во время 20-ого съезда КПСС в 1956 году, то есть законность – вечный спутник становления исторического движения государства.

В конце 1950-х – начала 1960-х годах сложилась позиция о том, что законность свойственна не всем историческим типам государствам и права. 1 позиция: нельзя говорить о законности в Древнем Риме или полисах Древней Греции, нельзя было говорить о законности в условиях феодальной экономической системы. 2 позиция: законность в государстве появляется только тогда, когда складывается реальная система демократии, и только при наличии этой устойчивой системы демократии со всеми её формами и институтами законность становится реальностью. (В этом смысле законность появляется впервые в государственно-правовом опыте под названием буржуазное или капиталистическое общество. И законность как явление органически свойственно государству с самого начала его становления, если это государство и общество (как и право) социалистические. Такой подход к генезису (происхождению) понятия законность всё-таки слишком загружен идеологически, а всё же потребность в законности – это то же самое, что и потребность в праве в независимости от исторического типа государства/общества/права.

Государство не может себе позволить исполнять или не исполнять законы, так в принципе манипулировать законностью, как и законом, невозможно.

Законность – точное, строгое и неуклонное исполнение правовых предписаний всеми субъектами права.

Законность – это требование государства ко всем субъектам права строго и неуклонно соблюдать закон (в широком смысле этого термина).

Законность – это требование или принцип, лежащий в основе осуществление государственной власти, состоящий в точном и неуклонном соблюдении правовых норм. Что считать законностью в содержании правоотношения под названием «купля-продажа»? Норму права? Участников? Правоспособность/дееспособность/деликтоспособность?

У нас есть «понятие права» и «право как реальность», которое находит своё идеальное отражение в этом понятии. Нам надо найти материальный эквивалент законности, и возможно назвать законность как соответствие поведения (действия или бездействия) субъектов правоотношения предписанию, содержащемуся в правовой норме (гипотезе).

К возможности постановки вопроса о существовании ситуации при которой есть законы, но нет законности: Такая ситуация может существовать, и это особенно наглядно выражается в наличии правонарушений как громадного социально-духовного фактора. Но отдельной вещи нет, а элемент как элемент содержания правоотношений (любого) всегда присутствует. И «быть закону или нет» не зависит от законодателя, другое дело в том, что это связано с конкретным историческим типом.

Очень долго в рассуждениях о законности доминировал идеологический вкус. И поэтому здесь возникает проблема понимания законности в узком и широком смысле слова.

Законность в узком смысле: строгое и неуклонное соблюдение правовых норм прежде всего государственными органами, должностными лицами, работниками государственных учреждений и организаций.

Законность в широком смысле слова: это когда право соблюдается всеми субъектами права в данной стране, в данном государстве

(по мнению А.А., это очень искусственно надуманное разделение законности, другое дело, что законность всегда продиктована объективным состоянием/возможностями/типом реально существующих государства, права и общества)

Всё-таки законность имеет нормативную основу – право как систему норм. Она может нарушаться и носить классовых характер.

Обязательно законность будет только тогда, когда есть демократия или законность существует всегда, когда есть просто право (а демократия может быть вообще урезана или вовсе отсутствовать)?

Действительно, по природе своего появления/образования/происхождения/становления должно точно строго соблюдаться, тогда оно даст нужный эффект. Могут быть и ошибки в правотворчестве, но в целом, как большой исторический процесс выработки правовой форме жизни, сознания это требует исполнения.

Есть ли государство по форме своего устройство федеративное? Должны ли мы говорить, что в каждом субъекте федерации свой вариант законности? Или законность должна быть едина в независимости от формы государственного устройства: унитарной или федеративной, республика или монархия? В целом право, которые всё-таки двигалось в сторону идеи «перед законом все равны», только такая позиция позволяла эффективно регулировать общественные отношения. Поэтому надо опираться на идею о том, что законность должны быть единой независимо от формы государственного устройства или формы правления. И это не идеологическое требование, а объективная потребность, которая вытекает из самой природы права, самого общества.

Когда мы должны говорить о законности: при соблюдении только нормы законов или нормы, содержащихся во всех видах НПА? Мы видим, как система НПА строго организует по принципу иерархии (конституция, конституционные законы, общие законы, общефедеральные законы, законы субъектов федерации, подзаконные системы НПА). Поэтому и в этом случае даже при наличии и фиксации иерархической структуры НПА или самих норм законность должна быть единой.

Говоря о законности, очень важно иметь в виду и состояние правосознания общества, состояния правовой культуры. Может быть, категория законности в первую очередь показывает и демонстрирует качество и характер этой правовой культуры.

Законность еще раз подчёркивает, что право едино для всех.

Гарантии законности:

Тема «гарантии» показывает то, насколько право может быть чувствительно к самым различным фактам/обстоятельствам/формам жизни, образующим данное общество. Могут меняться идеологические пристрастия/политическая система/экономическая система, но законность должна быть. Могут быть другие законы, но всё равно их надо исполнять строго и неуклонно.

Сама проблема «гарантий» показывает, что соотношение государства и общества, соотношения права и общества, личности и права, личности и государства – это очень непростое соотношение, которое может включать в себя и элементы противостояния, противоречий, конфликтов. Поэтому это не объясняется тем, что вопрос о «гарантиях» нужен, потому что право это статьи и тексты различных законов и правил.

Помимо идеологических установок важно установить проблему и гарантий законности.

Гарантии – это объективного и субъективного характера условия и факторы, наличие которых обеспечивает реальность законности. Не как какая-то идеологическая конструкция или пожелание, но законность как реальность.

Экономические гарантии. Общество практикует такую экономическую модель жизни, такие формы собственности, так оценивает проблемы оплаты труда и профессиональность рудовой деятельности, которые объективно требуют законности. И они будут объективны, только в том случае, если будет действовать законность. Если это не так, то это отразится самым негативным образом отразится на состоянии и реальности законности.

Идеологические гарантии. Система идеологический воззрений и установок, которые практикует и исповедает общество. Оно рассматривает права как ценность, право как необходимый инструмент жизнедеятельности, организации и управления осуществления власти? Право рассматривает человека как ценность и регламентирует такое положение вещей? Тогда да, тогда сама нормативная система и право в целом, отталкиваясь и опираясь именно от такого рода идеологические установки, и будет сориентирована на идею законности (строгого и неуклонного соблюдения законов всеми субъектами права) если это идеология реальна, а не какая-то сумма представлений отдельной политической институции.

Юридические гарантии. Наличие специальных правовых положений, установок, нормативных актов, норм права, содержанием которых является предписание строго и неуклонно соблюдать правовые нормы соблюдать законность, адресованные всем субъектам права. То есть законность — это не какая-то идеологическая выдумка или интеллектуальное ухищрение, а жёсткое и властное предписание. Государство берёт на себя обязанность установить такую норму, предписывающую всех соблюдать и точно исполнять законы и гарантировать исполнение этого предписания.

Институциональные гарантии. Наличие целой системы государственных институтов, деятельность которых направлена на обеспечение надзора и защиту этого принцип законности (так называемые «правоохранительные органы», «органы правосудия», «следственные органы», «органы прокуратуры», «органы полиции», «органы безопасности»). В этом смысле их деятельность нацелена на строгое и неуклонное соблюдение и обеспечение законности, то есть добавиться такого режима, чтобы это стало реальным фактом жизнедеятельности общества, государства и человека.

2.Нормативистские концепции права.

Право – это система взаимосвязанных, взаимодействующих норм, устанавливаемых государством и регулирующие общественные отношения.

Нормативистская (нормативная) концепция права — учение, отождествляющее право с установлениями (предписаниями), одобренными государственной властью. Нормативность – основополагающий принцип права

Направление связано преимущественно с именем Г. Кельзена, и именуется нормативистским. По Кельзену юридические нормы обязаны своим возникновением и развитием не реальным общественным отношениям, а формально-юридическими установлениям государства. Наличие этой основной нормы определяет определенную иерархию в построение права, при этом каждая норма черпает свою юридическую силу в норме, занимающей более высокую по сравнению с ней. Право (как и государство) в понимании Г. Кельзена есть нормативно установленный и поддерживаемый правопорядок.

Преимущество нормативного понимания права заключается в том, что данный подход: фиксирует границы дозволенного и запрещенного юридическим предписаниями; содержит прямое указание на связь права с государством; фиксирует формальную определенность права (нормы права выражены в тексте нормативного документа, т.е. формально определенны).

Право при таком подходе поставлено в строгую зависимость от государства и по существу сводится к государственным установлениям, т.е. отождествляется исключительно с законодательством. Соответственно, правом признаются только те установления (нормы), которые исходят от государства. Все, что исходит от государства, т.е. все акты общего характера, как это вытекает из рассматриваемого подхода, это и есть право. Нормативный юридический акт признается едва ли не единственным источником права.

Критикуемый подход к правопониманию не различает права и закона — одной из форм его выражения. А значит, любой акт государства, содержащий общие установления, есть частица права, пусть он даже содержит правонарушающие предписания, ложные правовые нормы. В означенном случае правом следует также признать те законы, которые противоречат международно-правовым актам о правах человека, ущемляют интересы национальных меньшинств, преследуют людей за их убеждение и др. Получается так, что право совместимо с произволом, пусть даже и узакониваемого государством. Наконец, «узконормативный» подход объективно не в состоянии отразить деятельностный подход к праву, а следовательно, и раскрыть те движущие силы, которые как раз-то придают праву качество социального регулятора, мощной преобразующей силы в обществе.

БИЛЕТ 27

1.Типология гос-ва и права.

Понятие «тип государства». Подходы к типологии государств

Исторический тип государства показывает, какому господствующему классу или классам принадлежит государственная власть. Подходы: цивилизационный и формационный

Формационный подход к типологии государства

Формационный подход опирается на такое понятие, как общественно-экономическая формация, выдвинутое Марксом и Энгельсом. Формационная теория была призвана проследить исторический вектор развития человечества, выделить ключевые тенденции и закономерности.

Общественно-экономическая формация — социальная система, которая включает в себя базис (производственные отношения и материальные производственные силы, т.е. средства производства; доминирующие формы собственности) и надстройку (политика, государство, право, культура, сознание, религия).

Взаимосвязь толковалась Марксом, как причинно-следственная. Такое деление показывает, что государство и общество не совпадают друг с другом, они отделены друг от друга.