55. Историческая школа права.

Историческая школа права сформировалась в Германии (19 век) в противовес теории естественного права. Ее главой считается Ф. Савиньи(1779–1861) -немецкий правовед и историк, юрист, Он выступал против игнорирования специфически национальных потребностей и особенностей в праве и отрицал участие свободной человеческой воли в развитии истории и права. Право, по его мнению, не является искусственным изобретением законодателя, оно не выдумано людьми. Истоки права надо искать в истории его развития.

Видными представителями исторической школы права были Г. Гуго (1764–1844) и Г. Пуха (1798–1846) – немецкие юристы.

Согласно данной школеправо возникает стихийно, естественно и постепенно и служит выражением духа народа, присуще только этому народу. Задача законодателя – зафиксировать веками складывающиеся обычаи и народные верования, придать им юридическую форму как «общее утверждение нации». Таким образом, обнаруживая себя первоначально в глубине народного духа, право затем на более высоком уровне развития общества разрабатывается юристами-профессионалами. Но они не создают право, а извлекают необходимые правила поведения из того правового массива, который живет в национальном самосознании.

Таким образом, право не обладает универсальностью, присущей всем народам, а имеет сугубо национальный характер и потому не может быть перенесено в другое общество.

Сильные и слабые стороны исторической школы:

Сильные:

Принимая законы, законодатель учитывает сложившиеся общественные отношения, культурно-исторические и национальные особенности;

Теория обращает внимание на исторические условия формирования права, особенности страны и эпохи, на естественность развития права.

Слабые:

Обращённость в прошлое;

Роль обычая, который ставится над законом, преувеличена;

Непризнание естественной природы прав человека.

Вопрос 56. Юридический позитивизм.

Одним из основных типов понимания права является юридический позитивизм (нормативизм). Нормативистское понимание права сводится к тому, что право есть совокупность общих правил поведения (норм), установленных или признанных государством и обеспечиваемых им в случае необходимости посредством принуждения.

Предшественником, или родоначальником нормативизма, считают Т.Гоббса(17 век, Англия). Именно ему принадлежит мысль, что право – это воля суверена, что оно порождается авторитетом, т.е. властью, а не истиной или справедливостью, и что только суверену дозволено судить о соответствии его установлений естественным законам. Традиции Гоббса продолжил крупнейший английский юрист 18 в. У.Блекстон. Крупный вклад в в формирование нормативизма внёс английский философ и юрист И.Бентам, создатель школы ютилитаризма. Но подлинным отцомнормативистской теории права в Англии считают Дж. Остина(30-40гг. 19 в), последователя Бентама.

В России( 2-ая половина 19в.) – Капустин, Пахман, Ренненкампф, Шершеневич.

В СССР – А.Я. Вышинский.

На Западе (20в.) – австриец Г.Кельзен, англичанин Г.Харт и итальянец Н. Боббио.

Это направление доминировало в 19 в. и пришло на смену философии права, под знаком которой прошли 17 и 18 вв.

В полном соответствии с философией позитивизманормативисты стремятся построить правоведение и ТГП по образцу естественных наук, то есть не вторгаясь в сферы, недоступные чувственному восприятию. Звучит призыв изучать право без идеологии и пристрастий, освободить правовую теорию от моральных суждений.

Согласно юридическому позитивизму право есть средство установления порядка, оно призвано воздействовать на общественную жизнь. Именно с этой целью вводятся обязательные правила поведения. Так, важнейшее свойство права – его нерасторжимая связь с государством, его официальный характер. То есть норма становится правовой с момента официального признания (или создания) её государством и определения санкции за её нарушение. Норма всегда зафиксирована.

Насилие и принуждение не являются единственными способами осуществления права. Выделяют поощрительные способы правового воздействия ( «положительная санкция» - поведение, соответствующее целям законодателя, стимулируется посредством вознаграждения). Очень важно воспитывать уважение к праву, добиваться его соблюдения путём пропаганды и др. политических средств. Неотвратимость принуждения способствует тому, что в подавляющем большинстве случаев нормы права соблюдаются и без применения крайней меры (без гос.принуждения).

Итак, основными элементами нормативистского понимания права являются:

Совокупность обязательных и общих норм;

Воля суверена;

Обеспеченность гос.принуждением в случае несоблюдения нормы.

Сильные и слабые стороны юр.позитивизма:

Сильные:

Позитивистское понимание права признаётся базовым, поскольку речь идёт об обязательных для всего населения того или иного государства правилах поведения;

Граждане обязаны соблюдать именно позитивное право, юристы и суды применяют именно его;

Только действующее право обеспечивает реальную связь прав и обязанностей и гарантирует исполнение предписаний применением к нарушителям гос.санкций;

Носит реалистический, практический характер (важнейшее достоинство);

Произвольное расширение понятия права недопустимо. Обычаи, традиции являются правом в строгом смысле слова только в той мере, в которой они официально признаются государством.

Слабые:

Наука права сводится лишь к объяснению обязательных норм без критического отношения к ним. Теория утверждает, что социально-исторические оценки действующего права вообще не нужны или находятся за пределами науки права;

Нетерпимость к другим подходам к праву, непризнание их крупного вклада в правовую науку;

Фокусирует внимание на общей норме, которая не охватывает явление права целиком.