4. Последствия понятия частного права для конституционного права

4.1 .Отступление: права собственности

Именно в связи с правами собственности в частном праве возникло ограничение злоупо­требления правами. Пользование правами собственности остается питательной средой как для злоупотреблений ими, так и для вы­явления таковых. Наконец, конституционные соображения особенно важны при объявле­нии различных вариантов злоупотреблений, и тем самым собственность остается основной областью для применения специфической теории публичного права, связанной со зло­употреблениями. Тем не менее я утверждаю, что из-за различия в сущности прав собст­венности по сравнению с другими основными правами соображения, применимые в случае прав собственности, не применимы к другим основным правам и институциональному упо­треблению власти. И действительно, сообра­жения, связанные со злоупотреблением соб­ственностью, в данном случае попросту могут оказаться непродуктивными.

осматривается ованияогра-

; в настоящей энных прав и я для иныхце-и были преду-

ржана вполне >атии»: право , если оно ис-[ цели, а имен-антированных и другой, свя-юмент: соста->ях озабочены ые возможно-треблению со лучаях — и во-щей демокра-дится не влия-сий режим как д угрозу из-за ых прав чело-

ного >го права

>сти

бственности в шение злоупо-ание правами ельной средой ,таки для вы-1ституционные : при объявле-ютреблений,и 1ется основной пецифической занной со зло-»я утверждаю, ^и прав собст-

1МИ ОСНОВНЫМИ

шмые в случае нимы к другим шльномуупо-ельно, сообра->еблением соб-попросту могут

Анализ социальных функций имеет смысл по отношению к правам собственности, ведь они созданы благодаря закону, однако именно этого как раз и следует избегать в контексте основных прав, по крайней мере по отноше­нию к ключевым свободам первого поколе­ния, которые могут привести к цели, только если воспринимаются неузко инструменталь­но. Следует отметить, что имеет место силь­ное злоупотребление социальными преде­лами собственности: суды и правоведы по-разному относятся к применению экспропри­ации (изъятию собственности)²⁹. Социальные права имеют более функциональный харак­тер: независимо от дигнитарианских оправда­ний (то есть таких, согласно которым данные права служат для обеспечения человеческо­го достоинства нуждающихся) права предо­ставляются как оптимальные для общества и общественного блага. Однако, переходя к свободам, мы видим, что чем более инстру­ментальной становится защита, тем меньше свобода защищена. Например, свобода сло­ва содействует демократическому дискурсу и дает почти неограниченную защиту выступ­лениям. Но это не заявление о том, что ин­ститут свободы слова является принципиаль­ным для пространства демократического дис­курса. Если защищается только «социально ценная и соответствующая дискурсу речь», правительство, политические или судебные элиты получают право отбора выступлений по содержанию. Впрочем, это следует рас­смотреть в сопоставлении с понятием зло­употребления правами в доктрине «воинст­вующей демократии».