3.2. Прекращение деятельности хозяйствующего субъекта.

Прекращение деятельности хозяйствующего субъекта юридического лица может осуществляться посредством его реорганизации и ликвидации.

Реорганизация юридического лица.

Реорганизация юридического лица является формой прекращения юридического лица с переходом прав и обязанностей к другим лицам. Реорганизация юридического лица может быть принудительной и добровольной.

Принудительная реорганизация юридического лица осуществляется по решению суда или компетентного государственного органа. Например, в соответствии с антимонопольным законодательством (ст.12 закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках») федеральный антимонопольный орган вправе давать обязательные предписания о принудительном разделении хозяйствующих субъектов или выделении из них структурных подразделений.

Добровольная реорганизация осуществляется по решению участников (учредителей) юридического лица либо органа юридического лица, уполномоченного на то его учредительными документами.

При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;

б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

в) решение о реорганизации юридического лица;

г) договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных федеральными законами;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об уплате государственной пошлины.

Реорганизация юридического лица может осуществляться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу, а сами сливающиеся юридические лица прекращают существовать.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица, которое прекращает существовать.

В случаях, предусмотренных законом, слияние и присоединение юридических лиц может осуществляться только с согласия компетентного государственного органа. Так, в соответствии со ст.17 закона о конкуренции при слиянии и присоединении коммерческих организаций, сумма активов которых превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда в месяц, необходимо направить ходатайство и получить согласие федерального антимонопольного органа.

При разделении юридического лица, оно прекращает существовать, а его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам.

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица, а само оно продолжает существовать.

Законом о конкуренции предусмотрена необходимость получения согласия федерального антимонопольного органа на проведение реорганизации в форме разделения или выделения в отношении государственных и муниципальных унитарных предприятий, если размер активов которых превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда в месяц, если это приводит к появлению хозяйствующего субъекта, доля которого на товарном рынке будет превышать 35%.

При преобразовании (изменении организационно-правовой формы юридического лица) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица.

В законодательстве содержится ряд ограничений при преобразовании юридических лиц. Например, общества с ограниченной ответственностью вправе преобразовываться только в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. Акционерное общество может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью, производственный кооператив или некоммерческое партнерство. Не допускается преобразование хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов в унитарные предприятия, в то время как унитарные предприятия могут быть преобразованы в процессе приватизации исключительно в открытые акционерные общества.

Особенности реорганизации отдельных видов юридических лиц определяются законом о соответствующих видах юридических лиц.

Все права и обязанности при слиянии, присоединении и преобразовании передаются к вновь возникшим юридическим лицам на основании передаточного акта, а при разделении и выделении – на основании разделительного баланса. Представление передаточного акта и разделительного баланса, содержащих исчерпывающую информацию о правопреемстве по всем долгам и требованиям реорганизованных юридических лиц, является обязательным условием государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц. При этом о проводимой реорганизации в обязательном порядке должны уведомляться кредиторы реорганизованного юридического лица.

Юридическое лицо считается реорганизованным в форме слияния, присоединения, разделения и преобразования с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а в форме присоединения – с момента внесения в единый государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Ликвидация юридического лица.

Ликвидация юридического лица представляет собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Различают добровольную и принудительную ликвидацию юридического лица.

Добровольная ликвидация юридического лица осуществляется по решению его учредителей (участников) либо уполномоченного органа юридического лица в связи с нецелесообразностью его дальнейшей деятельности либо по иным причинам.

Принудительная ликвидация юридического лица осуществляется по решению суда в следующих случаях:

- осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), когда наличие такого разрешения является по закону обязательным;

• осуществление деятельности запрещенной законом (торговля наркотиками, оружием и т.д.);

• неоднократные или грубые нарушения закона или иных нормативных актов;

• иные случаи, предусмотренные законом.

Согласно федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью», в случае, когда по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного законом, на дату регистрации общества, и само общество не принимает в разумный срок решения о своей ликвидации, оно подлежит ликвидации по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, иных компетентных государственных органов или органов местного самоуправления в судебном порядке.

Порядок ликвидации юридического лица можно представить в виде следующих последовательных действий.

1.Учредители (участники) юридического лица или компетентный орган принимают решение о ликвидации юридического лица и незамедлительно письменно сообщают об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

2. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации, назначают по согласованию с органом, осуществляющим регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию (ликвидатора), к которой переходят все полномочия по ведению дел юридического лица, и устанавливают в соответствии с законодательством порядок и сроки ликвидации.

3. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, где размещаются данные о государственной регистрации юридических лиц, публикацию о ликвидации юридического лица и о порядке и сроке заявления требований кредиторов. Этот срок не может быть менее двух месяцев.

4. Ликвидационная комиссия принимает все меры для выявления кредиторов и погашения дебиторской задолженности (производит взыскание с должников организации), а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. Налоговые органы и органы внебюджетных государственных фондов осуществляют полную проверку деятельности ликвидируемой организации на предмет задолженности по уплате налогов и сборов.

5. После окончания срока предъявления требований ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, в котором указываются сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований и результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о его ликвидации, по согласованию с регистрирующим органом.

6. Ликвидационная комиссия производит мероприятия по сокращению штатов ликвидируемой организации в порядке, предусмотренном трудовым законодательством, и осуществляет расчеты с кредиторами в порядке, установленном ст.64 ГК РФ. При недостаточности денежных средств производится реализация имущества ликвидируемого юридического лица с публичных торгов. Оставшееся после удовлетворения требований всех кредиторов имущество юридического лица передается учредителям (участникам) юридического лица или направляется на цели, для которых создавалось юридическое лицо.

7. По окончании расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с регистрирующим органом. Ликвидационная комиссия расторгает договоры банковского счета и закрывает все открытые в банках счета ликвидируемого юридического лица, передает в специализированную организацию свою круглую печать для уничтожения Ликвидируемая организация снимается с налогового учета и с учета во внебюджетных фондах, а все документы, подлежащие хранению передаются в архив.

Для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) муниципальными органами в установленных федеральным законом случаях;

б) ликвидационный баланс;

в) документ об уплате государственной пошлины.

Орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, на основании документов, представленных ликвидационной комиссией, вносит соответствующую запись в единый реестр юридических лиц. С этого момента ликвидация считается завершенной, а юридическое лицо прекратившим свое существование с полной утратой правоспособности.

Несостоятельность (банкротство) предпринимателей.

Коммерческие организации (кроме казенных предприятий) и некоммерческие организации, действующие в форме потребительского кооператива или фонда, могут быть ликвидированы вследствие признания их несостоятельными (банкротами). Если стоимость имущества такого лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве.

При признании судом индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) утрачивает силу регистрация гражданина в качестве предпринимателя.

Экономический смысл банкротства состоит в санации экономической системы через вытеснение из нее не эффективно хозяйствующих субъектов, освобождении каналов финансовых потоков от закупорок в виде неисправных должников, препятствующих свободному хозяйственному обороту. Юридический смысл банкротства состоит в возможности должнику освободиться от долгов и справедливом распределении имущества должника между всеми его кредиторами.

Помимо норм ГК РФ вопросы несостоятельности (банкротства) регулируются специальным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ. Под несостоятельностью (банкротством) в указанном законе понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и(или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (налогов, сборов и иных обязательных взносов в бюджет и внебюджетные фонды).

При определении признаков банкротства в мировой практике используется либо принцип неплатежеспособности (неисполнения должником своих денежных обязательств) либо принцип неоплатности (превышение долгов над стоимостью имущества должника). Российское законодательство использует эти принципы в зависимости от статуса должника. Юридическое лицо может быть признано банкротом при неисполнении им денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей в течение трех последовательных месяцев с наступления даты их исполнения (принцип неплатежеспособности), а гражданин (причем не только предприниматель) может быть признан банкротом, если помимо указанных признаков в отношении юридических лиц сумма его обязательств превышает размер принадлежащего гражданину имущества (принцип неоплатности).

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражными судами в порядке не искового, а особого производства. Суд принимает к рассмотрению дела о банкротстве по общему правилу, если сумма обязательств должника-гражданина превышает 10 000 рублей, а должника юридического лица – 100 000 рублей (в некоторых случаях закон может предусматривать иную сумму) и имеются указанные признаки банкротства. Правом на обращение в суд обладают сам должник, конкурсный кредитор должника, налоговые и иные уполномоченные органы В отличии от ранее действовавшего законодательства право на обращение в суд возникает у управомоченного лица при условии вынесения судом решения, которым подтверждается размер денежных требований к должнику, и по истечении тридцати дней с даты направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику либо с даты принятия решения о взыскании задолженности по обязательным платежам.

В некоторых случаях закон о банкротстве вменяет в обязанность должнику обращение в арбитражный суд с заявлением о признании его банкротом (в случае, когда исполнение обязательства одному или нескольким кредиторам исключают возможность удовлетворения требований других кредиторов; если при проведении ликвидации юридического лица установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме и в иных случаях, предусмотренных законом).

Неспособность должника удовлетворить в определенный временной период требования кредиторов не означает, что должник подлежит обязательной ликвидации по процедуре конкурсного производства, предусмотренной законом в отношении должников, признанных банкротами. Закон о банкротстве предусматривает специальные процедуры, позволяющие, с одной стороны, выявить фактическое финансовое состояние должника, а, с другой стороны, восстановить платежеспособность должника в полном объеме. К таким процедурам в отношении юридических лиц должников относятся наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, мировое соглашение и иные предусмотренные законом процедуры (упрощенные процедуры банкротства и др.), а в отношении гражданина должника – мировое соглашение и иные процедуры.

Процедура наблюдения вводится арбитражным судом с момента принятия заявления о признании должника банкротом. Основная цель наблюдения – обеспечение сохранности имущества должника, выявление его реального финансового положения и возможности или невозможности восстановления платежеспособности, а также установление наличия или отсутствия фактов преднамеренного или фиктивного банкротства. На период наблюдения для обеспечения мероприятий, предусмотренных законом для данной процедуры, арбитражный суд назначает временного управляющего. При этом руководство должника не отстраняется от управления организацией, но некоторые крупные сделки, направленные на уменьшение имущества должника, совершаются только с согласия временного управляющего. В ходе наблюдения должник по решению уполномоченных законом лиц (учредителей, собственника имущества и др.) может обратиться к собранию кредиторов или к арбитражному суду с ходатайством о введении процедуры финансового оздоровления, предусматривающей реализацию плана финансового оздоровления и расчеты с кредиторами на основе графика погашения задолженности.

По решению собрания кредиторов арбитражный суд в отношении должника вводит процедуру внешнего управления.

С введением внешнего управления руководство должника отстраняется от управления и все полномочия по управлению организацией должником передаются внешнему управляющему, назначаемому арбитражным судом. Основная цель внешнего управления – восстановление платежеспособности должника на основе реализации плана внешнего управления, предложенного внешним управляющим и утвержденного собранием кредиторов. На период внешнего управления вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов должника, включая штрафы, пени, неустойки, по обязательствам, возникшим до введения внешнего управления. К возможным мерам по восстановлению платежеспособности должника относятся: перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств, ликвидация дебиторской задолженности, продажа части имущества или предприятия (бизнеса) должника. Внешнее управление оканчивается отчетом внешнего управляющего, утверждаемого арбитражным судом.

Если в результате реализации реабилитирующих процедур платежеспособность должника не восстановлена и должник не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В процессе конкурсного производства конкурсным управляющим производится формирование конкурсной массы, состоящей из имущества должника, имеющегося на момент открытия конкурсного производства, и имущества, выявленного в ходе конкурсного производства, и расчеты с кредиторами в порядке, установленном законом. Новеллой законодательства о банкротстве является установление очередности удовлетворения требований кредиторов, отличной от требований норм ст.64 ГК РФ.

Требования кредиторов в процессе конкурсного производства удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога. Таким образом, закон о банкротстве в отличии от ГК РФ уровнял права государства и иных кредиторов при удовлетворении требований к должнику и установил приоритет залоговых кредиторов

Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными, кроме требований личного характера при банкротстве индивидуального предпринимателя. По итогам конкурсного производства конкурсный управляющий представляет отчет в арбитражный суд, который выносит определение о завершении конкурсного производства. Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. Индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение одного года с момента признания его банкротом.

На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение в письменной форме, которое утверждается арбитражным судом. Мировое соглашение должно содержать положения о размерах, порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении обязательств должника предоставлением отступного, новацией обязательства, прощением долга либо иными способами, предусмотренными гражданским законодательством. Мировое соглашение может содержать условия об отсрочке или рассрочке долга, уступке прав требования должника, исполнении обязательства должника третьим лицом, об обмене требований на акции и иные условия, не противоречащие законодательству. Условием заключения мирового соглашения является удовлетворение должником требований граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, и произведение расчетов по выплате выходных пособий и заработной платы с лицами, работающими по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. Мировой опыт показывает, что подавляющее большинство дел о банкротстве заканчивается заключением мирового соглашения, поскольку именно эта процедура в наибольшей степени отвечает интересам как кредиторов, так и должника.

Закон «О несостоятельности (банкротстве)» содержит специальную часть, в которой предусматриваются особенности банкротства отдельных категорий должников (физических лиц – граждан, индивидуальных предпринимателей, крестьянского (фермерского) хозяйства и юридических лиц - градообразующих, сельскохозяйственных, кредитных, страховых и финансовых организаций, субъектов естественных монополий, профессиональных участников рынка ценных бумаг). Кроме того, банкротство банков и иных кредитных организаций регулируется также специальным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» от 25 февраля 1999 г №40-ФЗ, нормы которого имеют приоритет перед нормами общего закона «О несостоятельности (банкротстве).