52. Пробелы в праве.

Пробелы в зак-ве сущ-т в основном вследствие двух причин: во-1х, в рез-те появле­ния новых общ-ных отнош-й, кот в момент при­нятия закона не сущ-ли и не могли быть учтены за­конодателем: во-2х, из-за упущений при разр-ке закона. В таких ситуациях обычно исп-ся спец-е приемы: аналогия закона и аналогия права. Аналогия закона — это применение к не урегулирован­ному в конкретной норме отношению нормы закона, регла­ментирующей сходные отношения. Необх-ть приме­нения данного приема закл-ся в том, что решение по юр делу обяз-но должно иметь правовое ос­нование. Поэтому если нет нормы, прямо предусм-­щей спорный случай, то надо отыскать норму, регулирую­щую сходные со спорным отношения. Правило найденной нормы и исп-ся в кач-ве правового осн-я при принятии решения по делу.

Примен-е аналогии закона в случаях обнаруж-я пробела предусмотрено зак-лем. Так, в ст. 10 Граж­данского процессуального кодекса РСФСР записано: "В слу­чае отсутствия закона, регулирующего спорное отношение, суд применяет закон, рег-щий сходные отношения". Область применения аналогии закона дост-но обширна, поскольку в соотв-вии со ст. 1 ГПК РСФСР в порядке гр судопроиз-ва рассм-ся дела по спорам, возникающим из гр-ких, семейных, трудо­вых, административно-правовых отношений. Приведем один из примеров. В последние годы в стране появилось множе­ство частных фирм, оказывающих правовую помощь граж­данам и юридическим лицам. Однако возмещение расходов на эти услуги процессуальным законом не предусмотрено. Поэтому, например, истец, понесший расходы на юриди­ческую помощь, хотя и выигрывал дело, не мог взыскать такие расходы с ответчика. В настоящее время в судебной практике при рассмотрении подобных дел используется ана­логия закона: правило ст. 91 ГПК РСФСР, предусматривающей возможность взыскания расходов по оплате юридичес­кой помощи адвокатов — членов юридической консульта­ции, признается правовым основанием для возмещения [расходов по оплате помощи, оказанной юридическими фир-1мами. Заметим, что в связи с возрождением в России частного права и расширением гражданских свобод сфера приме­нения аналогии закона соответственно сужается. Об этом (говорит определение аналогии в ГрК РФ: в ч. 1 ст. 6 зафикс-но, что в случаях, когда "отношения прямо не урег-ны законод-вом или соглаш-м сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется граж­данское законодательство, регулирующее сходные отноше­ния (аналогия закона)". В гр праве, след-­но, для применения аналогии закона недост-но отсут­с-я нормы, прямо регулирующей спорное отнош-е. Необх-мо также отсут-е соглаш-я сторон и приме­нимого к спорному случаю обычая делового оборота. Аналогия права — это применение к не урег-ному в конкретной норме спорному отношению при от­сутствии нормы, регулирующей сходные отнош-я, общих начал и смысла законодательства. Общие начала и смысл законодательства есть не что иное, как принципы права (общеправовые и отраслевые). При аналогии права принципы выполняют непоср-но регулирующую ф-цию и выступают ед-ным нормативно-правовым основ-м правоприменит-ного решения. Применение аналогии права, т.о., обосновано при наличии 2х усл-й: при обнар-нии пробела в зак-ве и при отс-вии нормы, рег-щей сходные отнош-я, что не дает возм-ти исп-ть аналогию закона.