Теорія транс-муніципального права

Творцем теорії транс-муніципального права (trans-municipal law) є турецький вчений Ахмет Гундуз Окчун (Ahmet Gunduz Okcun), який, пропонуючи поняття транс-муніципального права, надихався при цьому теорією транснаціонального права, розробленою Ф. Джессапом. Окчун вважав, що з погляду МПрП власне термін «транснаціональне право» не є цілком адекватним, позаяк ігнорує певні ситуації, що мають відношення до МПрП, але не є «транснаціональними». Як приклад такої ситуації, що пов'язана з колізійним правом, але, водночас, не є «транснаціональною», Окчун називає колізію між правовими системами різних штатів у рамках США, тобто «інтерлокальну» колізію.

На думку Окчуна, «концепція міжнародного приватного права, яка базується на існуванні національних кордонів, є досить обмеженою і не відображає історію і сучасний розвиток (МПрП, – О.М.). З іншого боку, термін «транс-муніципальне право», як вважає цей вчений, в змозі охопити будь-яку ситуацію, що містить певний транс-муніципальний елемент, попри той факт, що така ситуація може мати місце на внутрішньонаціональному, міжнародному або наднаціональному (supra-national) рівні».

Окчун критикує два положення, властиві традиційній теорії МПрП: 1) розгляд МПрП у відриві від відповідного матеріального права, що, на думку Окчуна, не завжди можливо в процесі вирішення колізійного питання; 2) трактування колізії законів, начебто вони знаходилися на одному рівні (так звана «горизонтальна» концепція традиційного МПрП).

При цьому Окчун пропонує враховувати не тільки «горизонтальний», але й також «вертикальний» вимір МПрП. Мається на увазі, що, окрім колізій між національними системами приватного права різних держав, існують також «міжрегіональні» та «інтерлокальні» колізії (наприклад, колізії між правом різних суб'єктів федерації). У цьому зв'язку Окчун замість поняття «система права» (legal system), характерного для французької юриспруденції, або поняття «правова одиниця» (legal unit), властивого англосаксонській юриспруденції, пропонує ввести нове поняття – «правове утворення» (legal entity), під яким мається на увазі «утворення правового характеру, що має автономне існування, окреме, хоча і не завжди цілком незалежне від інших (таких само утворень, – О.М.)».

Прикладами таких «територіальних правових утворень» Окчун вважає Англію, Уельс, Велику Британію загалом, штат Нью-Йорк і США.

Як приклади «персональних правових утворень» Окчун називає право ісламу для мусульман і право іудаїзму для євреїв.

Таким чином, концепція транс-муніципального права, як вважає її автор, ураховує два важливих аспекти, яких не враховує традиційна теорія МПрП: 1) значимість матеріального права при визначенні випадку, що має іноземний елемент; 2) існування різних «правових утворень», що діють у різних вимірах.

На відміну від традиційної теорії МПрП, що заперечує значення матеріального права при вирішенні колізійного питання, концепція транс-муніципального права наголошує на матеріальному праві, позаяк саме на ньому сторони суперечки базують свої вимоги.

Як нам вбачається, основний зміст концепції транс-муніципального права зводиться до того, аби, окрім міжнародних колізій, охопити також «інтерлокальні» та «інтерперсональні колізії», а також узяти до уваги не тільки «колізійну справедливість», але також «матеріальну справедливість» при вирішенні колізійних питань.