Тема 6. Обязательственное право. Общие положения.
Понятие обязательства и его выгоды
В самом простом смысле обязательства – это условные оковы, в силу которых лицо принуждается что-либо исполнить согласно законам государства. Вещные права регулируют имущественные права в статике, но для реализации своих интересов собственник должен вступить в обязательственные правоотношения, так как именно они опосредствуют передачу имущественных ценностей от одного лица к другому. В обязательственном правоотношении участвуют 2 стороны – это кредитор и должник. Кредитор – это лицо, имеющее право требовать совершения обусловленных действий или воздержания от их совершения. Должник – это лицо, обязанное совершить оговоренное действие или воздержаться от его совершения. Кредитор, ожидая исполнения обязательства, предоставляет должнику кредит.
Развитие обязательственных правоотношений свидетельствует о развитии кредита в экономике общества. По сути, обязательства – это кредит, рассматривающийся с юридической точки зрения. А кредит – это обязательство, которое рассматривается с экономической точки зрения. Вещные права ограничены по своим видам, в то время как обязательства могут быть самыми разнообразными по своему содержанию, объектам, сложности и тому подобное. Обязательства принято классифицировать в зависимости от их возникновения.
Обязательства делятся на 3 группы:
Обязательства, возникающие из договора (большинство);
Обязательства, возникающие из закона (опекунство, алименты);
Обязательства, возникающие из деликта;
Деликт – это случай причинения вреда имуществу и личности человека, а также окружающей среде.
Понятие договора
Договор – это соглашение, направленное на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей. Содержанием договора является совокупность обязательств совершить какие-то действия. При этом поведение сторон договора определяется его условиями. Как правило, выделяют 3 вида условий:
Существующие;
Обычные;
Случайные;
Существующие – это такие условия, без которых невозможно существование договора. Существующими условия признаются в силу закона, который регулирует данный вид договора. Например, это предмет договора и цена товара.
Обычные – это такие условия, которые е являются существующими, но содержание которых соответствует норме закона. При отсутствии такого условия в договоре спор отклонения между сторонами регулируется в соответствии с законом. Например, условие поставки или платежа.
Случайные – обычно отражают какие-то специфические особенности данного конкретного договора. Например, в договоре купли-продажи – гарантии или залога.
Среди случайных условий выделяется группа условий, которые ставят действие договора в зависимость от наступления какого-то события. Это отменительные и отлагательные условия. Отлагательные условия предусматривают, что действие договора начинается с момента наступления какого-то события (перевозка груза с открытием навигации). Отменительные условия прекращают действие договора в момент наступления оговоренного события (прекращение договора найма жилой площади в момент возвращения родственников).
Гражданское право провозглашает принцип свободы договора. Согласно этому принципу частное лицо может самостоятельно решать вступать ему в договор или нет, выбирать своего контрагента, решать вопрос содержания договора, не нарушая при этом норм закона, публичный порядок и обычаев делового оборота.
В гражданском праве различают следующие виды договоров:
Договоры двухсторонние и односторонние;
Договоры возмездные и безвозмездные;
Возмездные, в свою очередь, делятся на:
- меновые;
- рисковые;
Договоры консенсуальные и реальные;
Договоры с единовременным и длящимся исполнением;
Меновой договор – это договор, в момент заключения которого стороны могут оценить ту выгоду, которую они получат при исполнении.
Рисковый договор – это договор, в момент заключения которого невозможно точно исчислить возможные выгоды или убытки в случае его исполнения.
Большинство договоров – меновые, рисковые – это в основном договоры страхования.
Консенсуальный договор – это договор, для заключения которого необходимо только достижение согласия в требуемой законом форме.
Реальный договор – это договор, для заключения которого кроме достижения соглашения необходимо передать должнику определенную вещь. К реальным относятся договоры ссуды, хранения, ручного залога и так далее.
(от 07.10.09)
Порядок заключения договоров
Необходимой предпосылкой возникновения прав и обязанностей из договора является согласие, достижимое сторонами, в результате взаимного согласия сторон или совпадения их встречных волеизъявлений. Это основополагающие принцип.
Чтобы породить правовые последствия, воля каждой из сторон должна быть выражена вовне. В принципе юридическое значение имеют не намерения участников, а его внешнее выражение (волеизъявление), поэтому решающее правовое решение в процессе заключения договора имеют 2 стадии:
Оферта;
Акцепт;
Оферта – это предложение вступить в договор.
Акцепт – это согласие на заключение договора.
Оферта, чтобы считаться таковой, должна удовлетворять 2 требованиям:
В ней должны содержаться как минимум существенные условия будущего договора, её содержание должно быть ясным и полным;
Она должна быть сделана с намерением заключить договор; отсюда следует, что различные проспекты, прейскуранты, тарифы, другие информационные материалы не признаются офертой;
Правовые последствия, которые может породить оферта, наступают после того, как она дошла до адресата. Поэтому право всех стран исходит из того, что до получения оферты адресатом оферент (лицо, её пославшее) вправе отказаться от своего предложения, то есть отзыв этого предложения должны дойти до адресата раньше оферты или хотя бы одновременно с ней.
К акцепту предъявляется 1 основное требование:
Он по своему содержанию не должен отличаться от оферты. Акцепт, который вносит какие-либо изменения или дополнения в оферту считается новой офертой. По общему правилу, молчание не является акцептом. Хотя при определенных обстоятельствах молчание может расцениваться как акцепт. Например, если такой способ выражения согласия является традиционным во взаимоотношениях сторон.
Надлежаще совершенный акцепт оферты означает, что договор заключен. Между присутствующими сторонами договор считается заключенным в тот момент, в тот момент, когда стороны пришли к соглашению по всем существующим вопросам в требуемой форме. Дело осложняется, если стороны отсутствуют, то есть разделены временем и пространством. Определение момента заключения договора несет в себе важные юридические последствия. С этого момента у сторон возникают определенные права и обязательства. На этот момент определяется дее- и правоспособность участников, на этот момент определяется законодательство, применимое к договору, в зависимости от этого момента решается вопрос о месте заключения договора.
В гражданском праве существует 2 момента заключения договора:
Система получения акцепта оферентом;
Система отправления акцепта;
В России действует первая система.
Условия действительности договора
Гражданское право устанавливает правило, согласно которому согласие законно заключенное, имеет силу закона для сторон его заключивших. Чтобы договор считался законно заключенным и породил юридические последствия, он должен отвечать ряду условий, установленных в законодательстве:
Лица, участвующие в договоре, должны быть дееспособны и правоспособны;
По содержанию договор не должен противоречить нормам права;
Волеизъявления, направленные на заключение договора, должны соответствовать истинной воле сторон;
Договор должен быть заключен в требуемой законом форме;
Отсутствие хотя бы одного из этих условий влечет за собой недействительность договора в целом, а в некоторых случаях – только в части.
Исполнение обязательств
Надлежащее исполнение обязательства рассматривается как одно из оснований его прекращения.
При оценке того, надлежаще или нет исполнено обязательство, необходимо обратиться к самому договору. В этой связи особое значение приобретает толкование договорных условий судом в случае возникновения спора.
В законодательстве и в судебной практике сложились определенные правила толкования договора. Задача толкования состоит в установлении подлинных намерений сторон. Поэтому не следует придерживаться только буквального смысла слов и выражений, содержащихся в договоре. Их необходимо брать в контексте и с учетом всех обстоятельств дела. Метод толкования в англо-американском праве более формальный. Здесь во внимание принимается только буквальное общепринятое значение слов и выражений.
Что касается порядка и способов исполнения обязательств, то правило, сходное для правовых систем, сводится к 4 основным:
Исполнение может быть произведено любым лицом, а не только лично должником, следовательно, если во всем остальном исполнение соответствует договору, кредитор не может отказаться принять его. Исключение здесь составляют договоры, где личным качествам и квалификации должника придается особое значение. Например, договоры поручения или подряда. Исполнение должно быть произведено кредитору лично или лицу, им уполномоченному.
Должник обязан исполнить обязательство в том месте и в тот срок, которые указаны в договоре. Если указание места отсутствует, то по континентальному праву надлежащим местом исполнения является местонахождение должника.
(14.10.09)
Континентальное право исходит из того, что требование об исполнении в натуре является основным. И должник в принципе всегда может быть присужден к исполнению в натуре, если того желает кредитор.
Англо-американское право исходит из прямо противоположного принципа, а именно, основное, на что может претендовать кредитор в случае нарушения обязательства, это возмещение ущерба путем уплаты денежной компенсации. Исключения здесь составляют договоры купли-продажи недвижимости, уникальных предметов, а также строительный подряд.
Обязанность возместить убытки представляет собой возложение на виновную сторону как бы нового обязательства взамен неисполненного. Отсюда следует, что возмещение должно быть наиболее полным. Возмещается по всем правовым системам не только положительный ущерб, но и упущенная выгода.
Положительный ущерб – это те реальные затраты и потери, которые понес кредитор из-за несоблюдения контрагентом своих обязательств.
Упущенная выгода – это те доходы, которые кредитор мог бы получить при надлежащем исполнении договора должником.
Однако принципы наиболее полной компенсации кредитора путем уплат убытков являются одновременно ограничением их размера. Нельзя требовать больше того, чем было потеряно. Бремя доказательства понесенных убытков лежит на кредиторе-истце. Сумма убытков, на которую претендует кредитор, не должна носить характер штрафа в отношении должника, так как цель гражданско-правовой санкции – это компенсация кредитора, а не наказание виновного должника. По всем правовым системам возмещению подлежать только прямые убытки, которые являются непосредственным и прямым следствием неисполнения обязательства.
Возмещению подлежит только материальный ущерб. Возмещение же морального ущерба возможно только в случае деликтных обязательств. Непременной предпосылкой договорной ответственности является вина должника. Поэтому во всех случаях, когда должник желает освободиться от ответственности по договору, он должен доказать отсутствие своей вины.
Достигается это тем, что должник доказывает наличие каких-либо посторонних обстоятельств, которые сделали для него невозможным исполнение обязательства.
Обстоятельства, которые освобождают должника от ответственности, называются случай и непреодолимая сила. Иначе – форс-мажор (форс-мажорные обстоятельства).
Чтобы считаться форс-мажорными, обстоятельства должны удовлетворять следующим требованиям:
Это обстоятельство, постороннее для должника, то есть не связанное с личностью должника, не вызванное им и возникшее помимо его воли;
Оно непредвиденное;
Оно не предотвратимо и неизбежно;
Причем обстоятельство должно обладать такой качественной характеристикой непредотвратимости, как абсолютная невозможность исполнения, то есть, чтобы обстоятельство было форс-мажорным недостаточно, чтобы оно создавало только затруднения для должника, даже если они весьма серьезны и чрезвычайны. Поэтому такие обстоятельства как война или забастовка сами по себе не являются форс-мажорными. Только некоторые факты, следствия войны, например, разрушения, налеты, реквизиции могут быть признаны форс-мажорными.
Должник в принципе освобождается от ответственности только тогда, когда исполнение становится абсолютно невозможным. В этом выражается один из основополагающих принципов гражданского права – принцип святости договора. В любом случае оценка такого рода обстоятельств принадлежит только суду. Последствием признания договора, прекратившимся в силу невозможности его исполнения, является реституция. Суть ее состоит в том, что каждая из сторон возвращает другой все полученное по договору и, тем самым, стороны как бы возвращаются в положение, в котором находились до вступления в договор.
Денежные обязательства
Денежное обязательство – это обязательство, в силу которого должник обязан передать кредитору денежные знаки определенной или определимой сумме.
Определенная сумма означает, что размер обязательства точно зафиксирован в момент его возникновения (1000 рублей, 100 долларов и так далее).
Определимая сумма означает, что в момент возникновения обязательства его размер арифметически точно не определен, но указан способ его исчисления. Например, по рыночным ценам на день поставки. Если денежная единица, в которой выражено обязательство, сохраняет свою стабильность длительный период времени, то особых затруднений в определении размера обязательства не возникает.
Иное дело, когда покупательная способность денег меняется. Законодательство и судебная практика решают этот вопрос однозначно. Изменение стоимости денег игнорируется правом, а к спорным правоотношениям сторон применяется принцип номинализма.
Впервые этот принцип зафиксирован в 1604 году в Англии.
Чтобы избежать фактора изменения ценности денег применяется валютная оговорка – это условие договора, которое указывает на то, какая валюта выступает в качестве валюты долга, в какой валюте должен быть произведен платеж, и каким должно быть курсовое соотношение между этими валютами на момент платежа.
Кроме валюты могут применяться другие имущественные ценности, драгоценные металлы, расчетные искусственные единицы и так далее.
Множественность лиц в обязательстве
В любом обязательстве как на стороне должника, так и на стороне кредитора может выступать не одно, а несколько лиц. В этих случаях возникает вопрос о характере ответственности нескольких должников и о порядке предъявления требований несколькими кредиторами. В этой связи различают:
Долевую ответственность и долевых кредиторов;
Совместную ответственность и совместных кредиторов;
Солидарную ответственность и солидарных кредиторов;
Долевая ответственность означает, что каждый должник отвечает самостоятельно только в пределах своей доли.
При совместных обязательствах несколько кредиторов могут предъявить требования к должнику только все вместе. Соответственно один кредитор может предъявить требования только ко всем должникам сразу.
Солидарные обязательства:
- пассивные;
- активные;
В активном: одному должнику противостоят несколько кредиторов; каждый из кредиторов может требовать от него полного исполнения обязательств. Исполнение обязательств перед одним кредитором освобождает должника от обязательств по отношению к остальным.
В пассивном обязательстве: кредитор может требовать исполнения полностью от любого из сот должников.
Между собой солидарные должники отвечают в равных долях. Должник, который исполнил обязательство целиком, или в части, превышающей его долг вправе предъявить обратное (регрессное) требование к остальным содолжникам. Доля неплатежеспособного должника распределяется между остальными должниками.
(от 21.10.09)
Способы обеспечения исполнения обязательств
В условиях рыночной экономики достаточно велика вероятность неисполнения должником своих обязательств. Поэтому в праве разработана система средств, которые призваны в полной мере/степени обеспечить исполнение обязательств должником. К ним относится залог, неустойка, поручительство, задаток, гарантия и так далее.
Выделяется 2 основных средства:
Неустойка;
Поручительство;
Неустойка – это сумма или другая установленная в договоре имущественная ценность, которую должник обязуется уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Неустойка полностью разделяет судьбу основного обязательства.
Право всех стран исходит из того, что основное назначение неустойки состоит не только в компенсации кредитора, но и в освобождении кредитора от необходимости доказывать размер убытков, то есть при наступлении обстоятельств, предусмотренных в договоре, кредитор может потребовать от должника уплаты суммы неустойки.
Если действительные убытки превышают размер неустойки, то кредитор может доказывать и взыскивать сумму действительно понесенных убытков. Должник, в свою очередь, вправе ходатайствовать перед судом о снижении размера неустойки, если докажет, что она несоразмерно велика. Если в договоре нет условия о неустойке, считается, что оно все же существует и действует, также как законная неустойка (ст. 395 ГК РФ), которая гласит, что за пользование чужими денежными средствами взимается процент исходя из:
- для рублевых обязательств – ставка финансирования ЦБ РФ;
- для валютных обязательств – из ставки коммерческих банков данной местности по валютным кредитам. Данная местность – административный регион.
Поручительство – это договор между поручителем и кредитором основного должника, по которому поручитель обязуется отвечать перед кредитором за исполнение обязательства основным должником.
Поручительство также может быть оформлено в виде договора между основным должником и поручителем в пользу кредитора по основному долгу.
Поручительство также разделяет судьбу основного обязательства. В этом заключается главное отличие поручительства от гарантии. Поручительство может распространяться на часть долга или на весь долг в целом, но оно не должно превышать размер основного долга.
Перемена лиц в обязательстве
Она бывает 2х видов:
- уступка требования;
- перевод долга;
Уступка требования (цессия) означает договор, в силу которого кредитор (цедент) передает свое право требования должнику или 3му лицу (цессионарию).
Цессия может быть возмездной или безвозмездной. Необходимо помнить, что по ГК РФ безвозмездная цессия приравнивается к дарению, а дарение между коммерческими организациями запрещено.
По общему правилу для передачи права требования согласия должника не требуется, достаточно только наличия договора между цедентом и цессионарием. К цессионарию вместе с правом требования переходят и все дополнительные права, которые обеспечивают это требование.
Обязанности должника по отношению к цессионарию существуют в тех же пределах, что и по отношению к цеденту, поэтому должник может противопоставить новому кредитору все те возражения, которые у него были по отношению к старому кредитору.
Перевод долга возможен 2мя способами:
Путем заключения договора между 3м лицом, принимающим на себя чужой долг, и кредитором, о чем должник ставится в известность;
При помощи договора между 3м лицом и должником. В этом случае необходимо согласие кредитора.
Прекращение обязательств
Нормальным и естественным способом прекращения обязательства является его надлежащее исполнение.
При определенных обстоятельствах обязательство прекращается ввиду невозможности его исполнения (форс-мажор). Кроме этого в праве предусмотрены и другие способы прекращения обстоятельств. Среди них возьмем 2:
- зачет; - новация;
С помощью зачета могут быть погашены взаимные однородные требования, существующие между 2мя лицами.
Если одно из предъявляемых к зачету требований по своим размерам превышает другое, то зачет приведет к прекращению только одного, меньшего по размерам обстоятельства. Встречное обязательство уменьшится на соответствующую сумму.
Новация означает прекращение обязательства. Например, долг покупателя, возникший из договора-купли продажи, может быть оформлен как договор займа. Так как при новации старое обязательство перестает существовать, и на его месте возникает новое обязательство, то обеспечение старого обязательства (залог, поручительство, неустойка) не переходят со старого обязательства на новое.
(от 28.10.09)
Договор купли-продажи
По договору купли-продажи 1 сторона – продавец – обязуется передать проданную вещь и перенести на нее право собственности на другую сторону – покупателя, а покупатель обязуется принять купленную вещь и уплатить покупную цену. Этот договор двухсторонний, возмездный и консенсуальный. Для заключения этого договора необходима договоренность сторон по существенным условиям, в качестве которых выступают: предмет сделки и цена товара. Согласование этих условий как минимума договоренности абсолютно необходимо для того, чтобы сделка считалась заключенной. Все остальные условия могут быть неопределенны в тексте договора без каких-либо последствий для его юридической силы.
Предметом договора могут быть вещи, которые характеризуются индивидуальными или родовыми признаками. Определение предмета сделки предполагает не только его наименование, но и характеристику его свойств, и указание количества. Потребительские свойства товара определяются перечислением его специфических особенностей путем описания товара, указанием на прилагаемый образец, ссылкой на стандарт и т.п. кроме того, потребительские свойства могут быть определены через качество товара. Качество характеризуется приводимыми сведениями, либо иным способом. Например: указание на хорошее среднее качество, или сдачу товара «таков-каков», или сдачу со всеми недостатками, или указания на свойства товара, которые специально гарантируются продавцом.
Если в договоре отсутствует указание на качество, то товар должен быть согласно закона пригодным для обычного использования или назначения, то есть иметь среднее качество.
Количество товара всегда определяется либо прямо, числом тех или иных единиц измерения (штуки, метры, кг), либо косвенно (указанием на способ установления). Например, купля-продажа всей готовой продукции.
В отношении некоторых товаров (нефть, зерно) допускается указание приблизительного количества. Причем размер отклонения может достигать 10%.
Цена товара выражается в валюте той или иной страны. Она может быть определенной или определимой. В англо-американском праве допускается отсутствие в договоре условия о цене. Но считается, что оно все же выполнено, а стороны молчаливо подразумевали «разумную цену» на момент сдачи товара.
Обязанности сторон по договору
В обязанности продавца входит передача вещи покупателю (поставка вещи). Передача владения производится путем передачи вещи непосредственно покупателю или его представителю, либо передача вещи транспортной организации для последующего вручения покупателю. Передача товара производится за счет продавца, который несет все расходы по упаковке, маркировке, взвешиванию или подсчету и таможенным сборам. Приемка же товара по количеству и качеству осуществляется за счет покупателя. Продавец должен вручить товар в надлежащем месте в надлежащий срок и надлежащим способом. Место, срок и способ передачи товара определяется условиями договора, а при их отсутствии применяются нормы закона.
Кроме передачи вещи обязанностью продавца является перенесение на покупателя права собственности на вещь. Установление пакта и времени перехода этого права юридически важно как для сторон договора, так и для 3-их лиц. С этого момента продавец утрачивает, а покупатель приобретает правомочия собственника и все риски, связанные с предметом купли-продажи. Стороны могут по своему усмотрению определять время перехода этого права.
В гражданском праве известны 2 системы (способа) перехода права собственности:
Система консенсуальная (здесь достаточно заключения договора);
Система традиции (кроме заключения самого договора необходимо передать вещь покупателю);
Та или иная система применяется в зависимости от вида вещи.
Продавец обязан перенести право собственности в полном объеме. Так, чтобы покупатель мог осуществлять все правомочия собственника без каких-либо препятствий или ограничений.
Действуя в отношении проданной вещи, прав и правомерных притязаний 3-их лиц называются недостатком в праве на вещь (юридическим недостатком). К юридическим недостаткам относится принадлежность проданного имущества не продавцу, а другому лицу, а также действия в отношении проданной вещи, залоговых, промышленных и других прав 3-их лиц, о которых покупатель не знал в момент заключения договора. Продавец ответственен за недостатки в праве. Право большинства стран допускает договорное ограничение или даже исключение ответственности продавца за юридические недостатки.
Специальными правилами определяется переход транспортных рисков. С момента перехода рисков с продавца покупатель несет имущественные последствия утраты или повреждения товара, наступивших при перевозке в результате случайных обстоятельств. Переход транспортных рисков связан с 2-мя разными обстоятельствами: либо с переходом собственности, либо с передачей товара.
В обязанности покупателя входит принятие товара, переданного продавцом. Принятие предполагает осмотр товара в целях проверки и оценки поставленного объекта для установления количества и качества. Поэтому оно должно быть осуществлено в сроки, которые обеспечивают покупателю такую возможность. Принятие товара покупателем не снимает с продавца ответственности за наличие скрытых недостатков в вещи или за отсутствие обусловленного количества, которое может быть выявлено при приемке. Второй обязанностью покупателя является уплата покупной цены за товар. Условия платежа определяются самими сторонами, то есть это способ, время, место оплаты и валюта платежа. В случае их отсутствия в договоре действуют нормы закона.
Особенности международной купли-продажи
В торговой и юридической практике в качестве правового обычая сложилось единообразное понимание правил, составляющее так называемые базисные поставки. Каждый из таких базисов охватывает комплекс прав и обязанностей сторон при различных видах международной купли-продажи. Формулы базисов содержатся в международных правилах (имкотермс). Формула каждого базиса содержит ответ на вопрос о том, как распределяются между сторонами обязанности по транспортировке товара и транспортные расходы, как распространяются обязанности по страхованию товара, оформлению экспортной документации и некоторые другие вопросы. Однако правила инкотермс не касаются ряда важных условий. В частности, перехода права собственности, ответственности за нарушение договорных обязательств и другие. Правила инкотермс имеют факультативный характер, то есть они юридически обязательны для сторон сделки только при наличии в договоре прямой ссылки на этот документ. Но и при отсутствии такой ссылки суди при разрешении споров исходят из понимания положений инкотермс. Правила инкотермс применяются также (с определенными оговорками) и во внутренней торговле. Основных правил 12. Возьмем основные 5 правил:
Базисное условие франко-склад (завод). На продавце лежат минимальные обязательства, а именно предоставить на своем предприятии товар в распоряжение покупателя. Продавец не отвечает за погрузку товара на предоставленные покупателем транспортные средства. Все транспортные расходы или риски лежат на покупателе.
FOB (free on board) - порт отгрузки. Обязанности продавца – доставить товар в порт отгрузки, погрузить его на борт судна, оформить экспортную документацию, оплатить вывозные пошлины, нести риски до момента фактического перехода товара через поручни судна, то есть если при погрузке товар сорвался с лебедки, половина упала в море (риски покупателя), половина на судне (риски продавца).
FAS (free alongside ship) – порт отгрузки. Обязанности продавца – доставить товар в порт отгрузки и разместить его вдоль борта судна на причале или специальных баржах. С этого момента все расходы и все риски ложатся на покупателя.
CIF (cost, insurance, fract) – порт отгрузки. Обязанности продавца – заключить договор морской перевозки товара до согласованного порта, погрузить товар на борт судна, застраховать товар на весь период перевозки в пользу покупателя, оплатить вывозные сборы, оформить экспортную документацию, нести риски до момента пересечения товаром борта судна.
CAF (cost and fract) – порт назначения. Разновидность CIF. Основное отличие – отсутствие обязанности продавца страховать товар.
Рыночные договоры
Развитие экономики ведет к усложнению деятельности участников хозяйственного оборота. Они стремятся использовать наиболее эффективные договорные способы осуществления коммерческих операций. Под влиянием этих условий получили распространение новые виды договоров. Они возникли в договорно-правовой деятельности фирмы. Некоторые договоры признаны только в судебной практике, а некоторые стали предметом норм правового регулирования. Заинтересованность фирм0производителей и фирм-торговцев (оптовиков) в создании налаженного механизма продажи товаров и организации устойчивой сбытовой сети привела к возникновению договоров по специальному регулированию отношений в сфере купли-продажи товаров: договор об исключительной продаже товаров, договор о франшизе (франчайзинге).
Стремление участников гражданских сделок к применению эффективной системы финансовых расчетов привело к возникновению договора о факторинге. Содержание этих договоров преследует цель установления устойчивых и тесных хозяйственных отношений сторон на определенный договорный период. В юридическом плане эти догвооры характеризуются рядом особенностей:
По своему содержанию
- рамочные договоры, которые закрепляют принципы и правила договорных отношений участников оборота, в соответствии с которыми будут строиться гражданские сделки участников по проведению конкретных хозяйственных операций;
Сложные договоры
- они регулируют различные хозяйственные отношения, то есть наряду с отношениями, составляющими основной предмет сделки, договором охватывается целый ряд дополнительных отношений по предоставлению должником тех или иных услуг (организационных, технических, коммерческих и др.);
Все эти договоры строятся на принципе закрепления за должником юридической и хозяйственной монополии в осуществлении его деятельности на рынке, они предоставляют должнику исключительную возможность или право на проведение операций, предусмотренных в договоре, на договорной территории. Таким образом, речь идет о договорах особого рода, содержание которых выходит за рамки отношений, регулируемых различными видами гражданских договоров.
Договор об исключительной продаже товара
Этим договором закрепляются принципы и правила отношений по приобретению одной стороной – покупателем товаров у другой стороны – продавца с установлением одновременно ряда прав и обязанностей сторон, связанных с перепродажей товара покупателем своей клиентуре.
С хозяйственно-экономической точки зрения, покупатель осуществляет посреднические функции между продавцом товара и рынком.
Покупатели не являются формально-юридическими посредниками- агентами, но на практике выполняют роль звеньев товаропроводящей сети. Они именуются распространителями товаров – дистрибьюторами. Поэтому договор относят к категории договоров о размещении товаров. Товары, приобретенные в собственность по правилам купли-продажи, дистрибьюторы реализуют на рынке от своего имени и действуя при этом на свой страх и риск, то есть дистрибьюторы принимают на себя все коммерческие риски продвижения товара. Юридические и хозяйственные последствия перепродажи возникают для дистрибьютора в полной мере, а его прибыль определяется разницей между покупной и перепродажной ценами. Договор как рамочный контракт определяет основные условия будущих взаимоотношений сторон по покупке и перепродаже товара. Реализация договорных положений предполагает последующее заключение контрагентами самостоятельных торговых сделок по купле-продаже на основе и в границах установленных общих правил.
По своему содержанию договор представляет собой сложную сделку, в которой, наряду с положениями о купле-продаже, имеется целый ряд специальных условий, которые выходят за рамки классического договора купли-продажи и которые определяют организационные, финансовые и некоторые другие взаимоотношения контрагентов.
Сердцевиной договоренности является правило о приобретении дистрибьютором товаров в интересах их последующей продажи третьим лицам, и эти правила относятся к разным аспектам отношений сторон договора. Обязательным элементом договора являются условия об исключительности, которые могут иметь односторонний или двухсторонний характер.
Суть условий – продавец представляет покупателю исключительное право продажи товара на обозначенной территории или указанной клиентуре. Предоставляя покупателю такую коммерческую монополию, продавец отказывается от проведения торговли в указанных пределах своими силами или через других лиц. Иногда такое условие договора сопровождается установлением дополнительной обязанности продавца включать в договоры с другими покупателями условие об отказе этих других покупателей от продажи товаров на территории действия первого договора. Такой запрет на проведение параллельной продажи дополнительно укрепляет коммерческую монополию покупателя на рынке. Двухсторонний характер, направленный на обеспечение интересов продавца, дает право на включение в договор условия об обязанности покупателя приобретать товары только у своего продавца.
Договор содержит также ряд других важных условий, которые определяют отношения между сторонами: устанавливается минимальное количество товаров, которое покупатель должен периодически приобретать у продавца. Нарушение этого условия рассматривается как основание для расторжения договора продавцом. Такое закрепление квоты продаж является способом обеспечения коммерческих интересов продавца.
Другое важное положение, которое относится к последующей рыночной деятельности покупателя – условие о перепродажных ценах, хотя его может и не быть в договоре. По этому условию покупатель обязуется согласовывать продажные цены с поставщиком, либо эти цены определяются в самом договоре. Целый комплекс условий касается прав и обязанностей сторон, направленных на содействие достижения целей договора, то есть на успешную реализацию коммерческого сотрудничества. Покупатель обязуется сообщать контрагенту маркетинговую информацию, участвовать в рекламе товаров, предоставлять своей клиентуре сервисные условия и так далее. С другой стороны, продавец обязуется помогать покупателю в оборудовании торговых помещений, снабжать его рекламными, демонстрационными предложениями, обучать персонал покупателя. Для договора характерными являются сроки 10-15 лет. Это говорит о стремлении сторон придать отношениям более или менее постоянный характер. При этом не исключается возможность досрочного расторжения договора при не достижении целей его заключения.
Договор о франшизе
Этот договор рассматривается как разновидность договора об исключительной продаже. Его сторонами являются 2 лица – поставщик товаров и/или услуг и привилегированный покупатель («франшиза» - «привилегия»).
По договору предусматривается поставка товаров, при которой покупатель приобретает их для перепродажи на рынке или для оказания услуг. Здесь также вводится условие об исключительной продаже и покупке сторонами товаров в определенном объеме для дальнейшей их коммерциализации на монопольных началах в границах, определенных в договоре территорий. Кроме условий об исключительности, специфика договора определяется условиями о коммерческой, технической и организационной помощи привилегированному покупателю продавцом при продаже покупателем товаров и/или оказании услуг третьим лицам. В осуществлении такой помощи заинтересованы обе стороны. Это делается в целях эффективного сотрудничества. Продавец обязуется предоставлять покупателю коммерческую информацию, составляющую ноу-хау поставщика, то есть содействовать покупателю в продвижении товаров и/или услуг. Для этого же продавец предоставляет на лицензионных началах права использования объектов промышленной собственности, то есть товарный знак, знак обслуживания, фирменное наименование. То есть покупатель работает под именем поставщика.
Договор о факторинге
Договор о факторинге – это договор по осуществлению посреднических услуг в проведении финансовых расчетных операций между участниками сделок, который предусматривает также обязанности посредника по предоставлению некоторых других услуг коммерческого характера. Участниками отношений выступают: фирма-поставщик товаров/услуг, фирма по факторингу, фактор и фирма-приобретатель товаров/услуг-клиент.
Поставщик является владельцем прав требования по заключенной сделке, а приобретатель – обязанное по этой сделке лицо. Основное содержание факторинга сводится к удовлетворению факторов прав требований кредитора за счет сумм, которые взыскивает фактор с приобретателя – клиента по коммерческим счетам поставщика. По договору между поставщиком и фактором стороны принимают на себя следующие обязательства.
Поставщик обязуется передавать фактору все имеющиеся права требования в отношении клиентов для получения платежей. С другой стороны, фактор обязуется немедленно выплачивать поставщику денежные суммы по полученным от него коммерческим счетам, при этом, фактор предоставляет поставщику гарантию перечислении сумм независимо от результатов их взыскания с клиента. Следовательно, в экономическом плане факторинг представляет собой покупку коммерческих счетов посредником с немедленной их оплатой поставщику. Договор имеет рамочный характер и служит основанием для осуществления конкретных поручений поставщика фактору. Этим договором определяются общие условия отношений сторон как по объему операций по факторингу, так и по механизму их реализации. Прежде всего, ограничивается общая сумма сделок, в пределах которой фактор обязуется принимать поручения поставщика. Кроме того, ограничиваются сроки действия договора, то есть период проведения таких операций. Такие ограничения направлены на сведение к минимуму коммерческих рисков факторов. Для этого же, фактор предварительно до заключения договора с поставщиком изучает коммерческое и финансовое положение поставщика.
По договору фактор становится монопольным посредником проведения расчетных операций. На предусмотренной договорной территории и в течение срока действия договора, за фактором закрепляется исключительное право на осуществление операций с клиентами. Это означает, что поставщик не вправе обращаться к услугам других факторов на данной территории и обязан направлять фактору все коммерческие счета по сделкам. Механизм операций по факторингу отличается той особенностью, что фактор не берет на себя твердое обязательство принимать к исполнению все поручения поставщика. Фактор может принять или отклонить поручения в отношении любого счета или клиента. В интересах минимизации рисков, фактор предварительно изучает платежеспособность клиента. Принятие фактором поручения означает не только согласие на выполнение и не только немедленный платеж, но и гарантию платежа по счету. Отказ в одобрении поручения, когда взыскание с клиента представляется сомнительным, все же не исключает возможности проведения расчетной операции. С согласия поставщика фактор может ее провести, но с переводом средств только после оплаты счета клиентом и без предоставления гарантии оплаты. В этом случае операция приобретает характер обычного договора поручения. Хозяйственные выгоды поставщика от этой операции определяются двумя обстоятельствами:
использование услуг фактора приводит к быстрому получению платежа, при этом немедленная оплата фактором коммерческого счета до оплаты счета клиентом превращает для поставщика продажу на срок в продажу за наличный расчет. Сама же операция по факторингу в экономическом плане приобретает характер финансирования фактором поставщика. Кроме того, немедленное получение платежей значительно сокращает нужду поставщика в оборотном капитале.
Факторинг ведет к гарантированному получению платежей поставщиком. Он снимает с поставщика коммерческие риски.
Для самого фактора это операция на свой страх и риск, так как при неоплате счета клиентом фактор по договору лишается возможности предъявить регрессное требование к поставщику. Вознаграждение фактора состоит из двух частей:
Вознаграждение за исполнение поручения – в процентах от коммерческого счета;
Стоимость кредитования поставщика, размер которого зависит от учетных ставок банка.
Кроме финансирования поставщиков, факторы осуществляют для них ряд других работ. В их функции входит предоставление целого ряда услуг, использование которых позволяет поставщику не обращаться к ряду специализированных фирм. К таким услугам относятся: информация о финансовом положении возможных клиентов, маркетинговая информация, проведение рекламных и транспортных операций, поиск агентов, ведение судебного дела и т.д.
Таким образом, фактор становится советником поставщика по производству и торговле. Он становится фирмой, комплексно выполняющей ряд работ по реализации товаров и услуг, что позволяет поставщику эффективно действовать в хозяйственном обороте.
()
Договор подряда
По этому договору одна сторона – Подрядчик – обязуется выполнить определенную работу по заданию другой стороны – Заказчика. А Заказчик должен принять работу и уплатить за нее установленную цену. Договор подряда необходимо отличать от трудового договора. Они отличаются по трем признакам:
Предметом договора подряда является выполнение работы по заказу, результат которой заранее определен и известен и выражен в какой-то форме. Предметом трудового договора является труд, то есть осуществление наемным рабочим определенной работы на предприятии наблюдателя (нанимателя);
По договору подряда Подрядчик юридически сохраняет положение самостоятельно хозяйствующего субъекта, его хозяйственная самостоятельность состоит в том, что он сам организует свою работу и определяет способы ее выполнения. Наемный работник включается по трудовому договору в состав персонала предприятия, юридически подчиняется установленному режиму труда и работает под прямым контролем и руководством работодателя;
Так как договор подряда направлен на предоставление Заказчику готового результата работы, то Подрядчик работает на свой страх и риск и, в основном, за свой счет. Наемный работник не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.
Права и обязанности сторон по договору
Основные обязанности Подрядчика состоят в выполнении работы и передаче Заказчику результатов этой работы. Осуществление Подрядчиком работы осуществляется тремя способами:
Выполнение работы в точном соответствии с заданием Заказчика. В этом задании определяется результат, который подлежит достижению, то есть определяется предмет подряда и те качественные показатели, которыми он должен обладать. Подрядчик не вправе отклоняться от задания без согласия Заказчика. Если Подрядчик допустил существенные отклонения, то Заказчик может отказаться принять работу и оплатить ее. Заказчик в период выполнения подряда вправе изменить задание. При этом Подрядчик связан с дополнительными указаниями Заказчика. Но необходимые при этом дополнительные расходы несет Заказчик;
Проведение работы Подрядчиком на свой страх и риск, то есть Подрядчик берет на себя ответственность за конечный результат работы. Это означает, что до момента принятия работы Заказчиком Подрядчик несет риски выполнения подряда. На Подрядчика ложатся все имущественные последствия гибели или повреждения предмета подряда, изготовленного или готового к сдаче, либо последствия невозможности выполнения подряда. Риск Подрядчика состоит в том, что он не вправе требовать от Заказчика вознаграждения за ту работу, которая была выполнена к моменту гибели или повреждения предмета подряда, либо которую стало невозможно завершить. Единообразно решаются вопросы о риске случайной гибели материалов, предназначенных для изготовления вещи. Согласно общему правилу о несении собственником риска случайной гибели имущества этот риск возлагается на ту сторону, которой принадлежит материал. Исключение составляет строительный подряд. Здесь риски возлагаются на Заказчика, так как материалы, завезенные на строительный участок, рассматриваются как принадлежность этого участка. Во всех случаях Подрядчик освобождается от ответственности за риски или в случае, если Заказчик просрочил принятие предмета подряда, выполненного в срок;
Подрядчик осуществляет работу в хозяйственном отношении самостоятельно, но под наблюдением и оперативным контролем Заказчика, то есть Подрядчик юридически сохраняет оперативно-хозяйственную самостоятельность: он сам организует работу, определяет конкретные пути достижения конечного результата, приемлемые средства и способы, очередность работ и т.п. Он ограничен только самим содержанием заказа, то есть технико-экономическими показателями результата работы. Заказчик вправе испытывать и проверять применяемые материалы, давать указания о ликвидации недостатков, требовать отстранения отдельных лиц от работы, приостановление работы и др. если Подрядчик не согласен с указаниями Заказчика, они могут обратиться в арбитраж. Вторая обязанность Подрядчика состоит в том, чтобы сдать Заказчику результат выполненной работы, то есть сдача подряда. Она должна быть осуществлена в надлежащем месте и в надлежащий срок. Основные обязанности Заказчика состоят в принятии работы от Подрядчика и уплате вознаграждения за выполненную работу. Принятие подряда заключается в фактической приемке результата работы и оценки его качества. Заказчик должен проверит предмет подряда в обусловленный срок и заявить Подрядчику об обнаруженных недостатках, причем каждая из сторон вправе требовать проведения специальной экспертизы. Работа может приниматься в целом или по частям. Допускается предварительная и окончательная приемка. Вознаграждение подлежит оплате на основании принятия выполненной работы. Оплата может производиться в виде твердо фиксированной суммы за всю работу, либо с отсылкой к смете. Оплата также может производиться по частям за каждую выполненную часть работы. В отношении договора подряда существует ряд спорных моментов:
Изменение цены подряда
По закону Подрядчик не может требовать изменения цены подряда ввиду увеличения стоимости материалов или рабочей силы. Однако длительные сроки проведения работ и резкие колебания цен породили практику включения в договор оговорки о пересмотре условий контракта ввиду резкого изменения первоначальных экономических условий действия договора. Стороны обязуются в этом случае пересмотреть финансовые условия, а в случае спора разрешать его в суде;
Субподряд
Подрядчик вправе передавать выполнение работы субподрядчикам только по согласованию с Заказчиком. Но и в этом случае Подрядчик остается полностью юридически ответственным за исполнение договора перед Заказчиком;
Явные и скрытые недостатки
Подрядчик должен исполнить подряд так, чтобы предмет подряда обладал всеми предусмотренными качествами и не имел дефектов. Освобождение Подрядчика от ответственности за недостатки связано со сдачей-приемкой подрядных работ. Принятие работы снимает с Подрядчика ответственность за явные недостатки. В отношении скрытых недостатков требования Заказчика погашаются за истечением срока давности;
Сроки подряда
Подрядчик ответственен за завершение работы к установленному сроку. В случае нарушения Заказчик вправе взыскать убытки за просрочку или расторгнуть договор. Но расторгнуть договор Заказчик может только с предварительным уведомлением Подрядчика и предоставлением ему дополнительного срока. Однако суды признают возможным немедленное расторжение договора при наличии особой заинтересованности Заказчика;
Расторжение договора
Учитывая длительный характер выполнения работ и неустойчивость хозяйственного положения участников, допускается расторжение подрядного договора по инициативе любой из сторон на любой стадии выполнения работ до их завершения. Заказчик может расторгнуть договор, не ссылаясь на наличие каких-либо особых причин. Для Подрядчика же необходимо наличие достаточно серьезных оснований.
Договор аренды
Договор аренды – это договор, по которому одна сторона – арендодатель – обязуется предоставить другой стороне – арендатору – имущество во временное пользование за временное вознаграждение, которое арендатор обязан уплатить. Договор этот двухсторонний, возмездный, консенсуальный. Его предметом может служить любая не потребляемая вещь.
Права и обязанности сторон
В обязанности арендодателя входит, прежде всего, предоставление в пользование имущества в состоянии, годном для эксплуатации, то есть соответствующим назначению имуществом или специальным условием договора.
Арендодатель несет ответственность за любые недостатки, как явные, так и скрытые, которые проявились в ходе эксплуатации имущества. Но он не отвечает за недостатки (скрытые и явные), о которых не мог знать при разумной осмотрительности в момент заключения договора. Ответственность его также отпадает, если арендатор при заключении договора знал об этих недостатках. Если вещь предоставляется с недостатками, то арендатор вправе отказаться от договора, либо потребовать уменьшения арендной платы.
На арендодателе лежит обязанность по поддержанию вещи в состоянии, пригодном для эксплуатации. Это означает, что он должен устранять недостатки, не вызванные эксплуатацией объекта, а также производить капитальный ремонт. Проведение мелкого текущего ремонта составляет обязанность арендатора.
Арендодатель должен обеспечить арендатору возможность спокойного пользования вещью. Он обязан принять меры против третьих лиц, которые препятствуют использованию объекта. Если вследствие осуществления третьими лицами своих прав арендатор лишается права пользования вещью, он вправе требовать возмещения убытков за неисполнение договора.
Арендатор обязан пользоваться имуществом добросовестно, как хороший хозяин, то есть обязан эксплуатировать объект в соответствии с обычным хозяйственным назначением, правилами технического использования и специальными условиями договора. Иначе арендодатель вправе требовать расторжения договора. С понятием добросовестного использования практика связывает и некоторые другие обязанности. В частности, арендатор должен обеспечить надлежащее хранение имущества. Он обязан немедленно известить арендодателя о всех дефектах, обнаруженных при использовании вещи, чтобы арендодатель своевременно принял меры по устранению этих дефектов. Нарушение этой обязанности может повлечь ответственность за убытки, вызванные не уведомлением. Обязанностью арендатора является также уплата оговоренной арендной платы в согласованные сроки. Размер платы и сроки устанавливаются по соглашению сторон. Если сроки не указаны в договоре, то действуют нормы закона или деловые обычаи. Неплатеж арендной платы рассматривается как основание для расторжения договора.
Обязанностью арендатора также является возврат арендодателю вещи по окончании срока действия договора. Арендатор обязан возвратить вещь в таком состоянии, в каком она была получена с учетом нормального износа. Он несет ответственность за ухудшение, происшедшее во время эксплуатации, если не докажет, что оно наступило без его вины.
Договор может предусматривать ряд дополнительных обязанностей арендатора. Например, страхование имущества или принятие мер по защите коммерческой тайны и др.
В связи с договором аренды возникает ряд проблемных вопросов:
Субаренда
Арендатор вправе передавать имущество, полученное в аренду, в пользование третьим лицам только при прямом согласии на то арендодателя, при этом арендатор несет свои прежние обязанности перед арендодателем и ответственность за эксплуатацию имущества субарендатором;
Улучшения в имущество
Суды исходят из квалификации улучшений как неотделимых от имущества без нанесения ему вреда, так и улучшений отделимых.
Неотделимые улучшения, произведенные арендатором без согласия арендодателя, возмещению не подлежат. Если с согласия арендодателя, то стоимость таких улучшений возмещается.
Отделимые улучшения, произведенные арендатором за свой счет, считаются его собственностью;
Прекращение действия договора
Действие договора прекращается за истечением срока, на который он был заключен, а при не указании срока по заявлению одной из сторон с соблюдением сроков предупреждения другой стороны, установленных законом или обычаем.
Если по истечении срока арендатор при отсутствии возражений арендодателя продолжает пользоваться вещью, договор считается продленным на неопределенное время или на установленный законом срок (в РФ – 1 год);
Смена собственника вещи
По общему правилу переход права собственности на вещь к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды. Обязательному праву арендатора сообщается своеобразное право следования.
Договор о лизинге
Лизинг – это особый вид договора аренды. Выделяют две формы лизинга:
- финансовый (подлинный);
- операционный (эксплуатационный);
В отличие от обычного договора аренды финансовый лизинг характеризуется тем, что охватывает более сложный комплекс хозяйственно-экономических отношений. Участниками этих отношений выступают не две, а три стороны:
- фирма-производитель оборудования;
- лизинговая фирма – арендодатель;
- фирма – пользователь (арендатор);
В связи с этим лизинг охватывает и более сложный комплекс договорных отношений. Он осуществляется на базе двух или более договоров, прежде всего, договора купли-продажи и договора аренды.
По договору купли-продажи между производителем и лизинговой фирмой лизинговая фирма приобретает оборудование в собственность специально для последующей сдачи его в аренду. Эта нераздельная связь двух операций купли-продажи имущества и сдачи его в аренду позволяет определить договор о лизинге как договор купли-продажи. Поэтому при разрешении споров из этого договора суды применяют общие нормы обязательственного права, а также по аналогии нормы, соответствующих видов договоров (купли-продажи, займа, подряда и др.).
(09.12.09 г.)