25. Взаимосвязь права и закона.

Очень сложно отделить право от закона. В первую очередь мы будем искать закон, а уже в законе мы найдем норму права. Однако мы не все законы оцениваем как правовые.

Вопрос о соотношения права и закона в философии права существует разные точки зрения

1) право и закон отождествляется

2 ) право и закон разграничиваются, но закон рассматривается как форма выражения права

3) право и закон разграничиваются, но разграничивая право и закон ученые говорят о связи.

Закон как НПА принятый в особом порядке – основная масса философов придерживается 3й точки зрения. Соотношения характеризуется тем что с одной стороны это явления самостоятельные, но при этом права и закон они находятся в единстве, так как друг без друга они существовать не могут, право выражается в законе, и закон без права ничего из себя не представляет. Но возникает противоречие. Не все законы правовые.

Алексеев считает единство права и закона заключается в том что при помощи законов как официальных документов происходит формирование объективного (позитивного) права. То есть право, как феномен регулировать отношения, и устанавливать определенный порядок. Как добиться, чтобы все узнали о границах поведения? их нужно закрепить в НПА. Таким образом, получается, что закон это не просто форма выражения права, это такое явление которые выполняет по отношению к позитивному праву конституирующую функцию – то есть функцию по созданию и утверждению.

Таким образом получается: закон устанавливает конституирующую функцию, в силу того, что он письменный документ, важное значение имеет сама письменность, именно благодаря письменной форме становится возможным не только объективировать правило. Когда мысли и идеи фиксируются на бумаге, то эти положения приобретают самостоятельность, становятся автономными, и независимыми от автора. Эти правила становятся обязательными и для самих законодателей.

Письменная форма способствует обеспечению действия права. Благодаря письменной форме эти правовые положения, требования вплетаются в общественные отношения. Они уже внедрены, и субъекты начинают действовать именно по этим правилам

Получается, что закон обеспечивает действие права.

Алексеев – именно благодаря единству права и закона, право приобретает свои особые специфические свойства и качества. Если говорить о качествах – всеобщности, равновесность – равная мера, то есть в праве официально для всех установлен некий эквивалент , равный для всех, определенность – одной из проблем всех отраслей есть неопределенность, а как определить, как растолковать?. В гражданском праве что есть разумный срок? Определенность не в плане пошаговость, а в плане разграничения, где я, где ты. И как раз разграничить пространство можно лишь с помощью закона.

Поэтому мы не можем отделять право от закона, иначе мы не получим не того ни другого.

Аксиомы – 1 каждый человек способен сделать рациональный выбор , поэтому не нужно регламентировать каждый шаг, достаточно дать пространство и варианты поведения. 2 – аксиома свободной воли - человек несет ответственность за свой выбор. В случае нарушения субъект должен больше потерять, чем приобрести. Обязательно нужно учитывать, время действие закона – настоящее и будущее – законодатель должен ориентироваться на то, что сейчас и то, что будет. Мы должны обеспечить развитие и направлять. При разработке законодательства необходимо соблюдать и меру закона . о необходимости говорили еще и древние римские юристы. Закона должно быть достаточно. Нужно исходить из каждой конкретной ситуации. Современные ученые предлагают определенный механизм, -

1) исследования тех общественных отношений, которые сложились и существуют на данном этапе, выявление естественно правовых требований.

2)обязательно и очень тщательно учитывать интересы национальные, религиозные и т.д. – они и подлежат согласованию, особенно в РФ так как страна многонациональная, и нужно учитывать интересы всех.

3) необходимо проводить анализ и сопоставление разрабатываемого акта с действующим законодательством, нужно соотнести с нравственными представлениями.

4) проведение социальных экспериментов, но нужно быть аккуратным , так как любой эксперимент проводится на людях.

5) совершенствование юридической техники.

Нерсесянц: разделяет право и закон с точки зрения из соотношения, взаимообусловленности (ее разделяют многие авторы, в том числе Черненко). И Кант положил начало этой позиции.

Идеи Канта о соотношении права и закона: рассматривать связь как формы, а содержание нельзя.

1. Различал понятия права и закона. Закон документ конституций и содержащий права. Право – особый социологический феномен, устанавливаемый дозволяемое и недозволяемое в обществе.

2. Выделял правовой закон, выделял неправовой закон, который не содержит права.

3. Закон и право – нераздельные явления, говорил об их единстве. Вне закона право не может быть реализовано.

Кант: сложное соотношение права и закона.

1. Закон – есть форма выражения права, т.к. должно быть оформлено.

Право будет реальностью только тогда, когда будет обличено в правовую форму.

2. Законы наряду с функцией источника права, имеют правоустановительное, правотворческое значение.