Хоз право

вом покупки доли участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если иное не установлено уставом общества или соглашением между участниками. Таким образом,

законодатель предлагает правовую конструкцию обществ с ограниченной ответственностью, ориентированной на максимальную закрытость общест- ва и предупреждение возможности участия в нем третьих лиц.

Структура управления обществом предполагает достаточно тесные партнерские отношения между участниками. Значительное число во- просов деятельности общества решается или единогласно, или квали- фицированным большинством голосов участников. Кроме того, закон допускает даже возможность исключения из общества в судебном по- рядке какого-либо из его участников, если он грубо нарушает свои обя- занности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Высшим органом управления общества является общее собрание участников, принимающее решение по всем ключевым вопросам дея- тельности общества. Уставом общества может быть предусмотрено об- разование совета директоров (наблюдательного совета), на который возлагаются функции образования исполнительных органов общества, досрочного прекращения их полномочий, решения вопросов о соверше- нии крупных сделок, сделок, в которых имеется заинтересованность, решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников и другие задачи.

Исполнительными органами общества являются единоличный ис- полнительный орган (директор, генеральный директор, президент) или

единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.д.). В соответствии с уставом общества

полномочия единоличного исполнительного органа может выполнять профессиональный управляющий (индивидуальный предприниматель или коммерческая организация), с которым заключается соответствую- щий договор. Единоличный исполнительный орган общества может без доверенности действовать от имени общества, выдавать от имени обще- ства доверенности, принимать и увольнять работников, издавать прика- зы и распоряжения в пределах своей компетенции.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия оставшихся участников. При этом ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли, а сама доля переходит к обществу и не участвует в

голосовании при принятии решений на общем собрании участников и в

33

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

распределении прибыли общества. Данное обстоятельство является

ключевым отличием правовой конструкции общества с ограниченной ответственностью от акционерного общества, исключающей по общему

правилу возможность передачи акционеру имущества акционерного общества соответствующего стоимости принадлежащих ему акций в случае выхода этого акционера из общества.

Общество с дополнительной ответственностью. Отличием обществ с дополнительной ответственностью от обществ с ограничен- ной ответственностью является то, что участники первого солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества сво-

им имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Таким образом, общества с дополнительной ответственностью с точки зрения ответственности участников по обязательствам этого юридического ли-

ца занимают промежуточное положение между товариществами и обществами.

К деятельности обществ с дополнительной ответственностью при- меняются правила ГК РФ и закона об обществах с ограниченной ответ- ственностью, если иное не предусмотрено ст. 95 ГК РФ.

Акционерные общества. Акционерным признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число одинаковых долей, закрепленных в виде ценных бумаг акций, удостове- ряющих имущественные права владельцев этих ценных бумаг (акцио- неров) в отношении общества. Акционеры имеют право на получение части прибыли акционерного общества (дивиденда), управление акцио- нерным обществом и получение части имущества акционерного обще- ства, оставшегося после расчетов со всеми кредиторами при ликвида- ции общества. Акционеры не отвечают по долгам акционерного общества и несут лишь риск убытков в пределах стоимости принад- лежащих им акций.

Акционерная форма юридического лица характерна прежде всего для среднего и крупного бизнеса, поскольку позволяет консолидировать

огромные финансовые средства и привлечь инвесторов для реализации крупномасштабных предпринимательских проектов.

Важнейшей особенностью акционерного общества является воз- никновение вторичного финансового фондового рынка, на котором сво- бодно обращаются доли акционеров (акции). Попадая на фондовый ры- нок, акции начинают жить собственной жизнью. Рыночные котировки

акций в десятки и даже тысячи раз могут превышать их номинальную

34

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

стоимость, что предоставляет возможность инвесторам проводить опре- деленную стратегию на рынке, осуществлять так называемую биржевую игру. Именно акционерная форма юридического лица позволяет капи-

талу быстро перетекать из одних сфер хозяйственной деятельности в другие в зависимости от складывающейся рыночной конъюнктуры и почти мгновенно менять область приложения вне зависимости от терри- тории и пространственных ограничений.

Деятельность акционерных обществ помимо норм ГК РФ регули- руется Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ “Об акцио- нерных обществах” (с изменениями и дополнениями), вступившим в силу с 1 января 1996 г.

Уставный капитал акционерного общества распределен на опреде- ленное число именных ценных бумаг - акций, которые могут быть двух видов: обыкновенные, гарантирующие право участия в управлении ак- ционерным обществом, и привилегированные, гарантирующие выплату их владельцам фиксированного дивиденда и ликвидационной стоимо- сти, размер которых устанавливается уставом акционерного общества. Особенностью акционерного общества является невозможность требо- вания акционерами выплаты части имущества акционерного общества, соответствующей размеру принадлежащих им акций. Возврат средств, вложенных акционером в приобретение акций, допускается по общему

правилу только посредством уступки принадлежащих акционеру акций другим акционерам или третьему лицу, что гарантирует акционерное общество от “растаскивания” имущества его участниками.

Вместе с тем акционерная форма юридического лица сопряжена для его участников с дополнительными рисками. Во-первых, значитель-

ное число акционеров затрудняет реальный контроль за деятельностью исполнительных органов этого юридического лица, роль которых в сис- теме управления акционерным капиталом неизмеримо возрастает и ко- торые фактически сосредоточивают в своих руках все рычаги власти. Во-вторых, акционеры несут риски, связанные с конъюнктурой фондо- вого рынка, над ними всегда довлеет опасность обесценивания принад- лежащих им акций, ибо их ценность не связана с фактическим размером имущества акционерного общества, а целиком зависит от рыночной оценки на определенную временную дату.

Различают два вида акционерных обществ, имеющих существен- ные отличия друг от друга: открытые и закрытые.

Открытые акционерные общества (ОАО) могут распространять акции не только по закрытой подписке среди заранее определенного

35

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

круга лиц, но и путем открытой публичной подписки на свои акции со стороны любых лиц без ограничений их численности. При этом акцио- неры таких обществ имеют возможность свободно отчуждать принад- лежащие им акции без каких-либо ограничений и без согласия других акционеров. Установленный законом минимальный размер уставного

капитала ОАО составляет тысячекратную сумму минимального размера оплаты труда в месяц. Поскольку в деятельность ОАО может быть во- влечено огромное число лиц, не имеющих реальной возможности кон- тролировать его деятельность, закон устанавливает для ОАО обязатель- ную публичную отчетность. В частности, открытое акционерное общество обязано публиковать в средствах массовой информации годо- вой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, информа- цию о проведении общего собрания акционеров, списки аффилирован- ных лиц и другую информацию, установленную законом. Перед опубликованием указанных документов для ежегодной проверки и под- тверждения годовой финансовой отчетности открытое акционерное об- щество обязано привлечь независимого аудитора.

Закрытое акционерное общество (ЗАО) вправе размещать акции только среди учредителей или заранее определенного круга лиц, число которых не может быть более 50. Акционеры ЗАО имеют преимущест- венное право на приобретение акций, отчуждаемых другими акционе- рами этого общества по цене предложения третьему лицу. Минималь-

ный размер уставного капитала ЗАО составляет стократный размер минимального размера оплаты труда в месяц. Закрытые акционерные общества ввиду ограниченного и заранее определенного числа участни- ков не нуждаются в публичной отчетности. По своей юридической кон- струкции и выполняемым экономическим функциям закрытое акцио- нерное приближено к обществам с ограниченной ответственностью, а в

ранее действовавшем законодательстве эти формы юридических лиц даже отождествлялись.

В российских акционерных обществах, как и в большинстве зару- бежных, применяется трехзвенная система управления. Высшим орга- ном управления является общее собрание акционеров, которое компе- тентно решать все наиболее важные вопросы деятельности общества. Совет директоров, представляющий интересы акционеров, решает стра- тегические вопросы управления акционерным обществом и осуществ- ляет контроль за деятельностью исполнительных органов. На едино- личный исполнительный орган (директора, генерального директора, председателя правления) и коллегиальный исполнительный орган

36

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

(правление, дирекцию) возлагаются главным образом задачи оператив- ного управления обществом.

Разновидностью акционерных обществ являются акционерные об- щества, в которых более 75% акций принадлежит работникам этих об- ществ. Они действуют в соответствии с Федеральным законом от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ “Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)” (с измене- ниями и дополнениями от 21 марта 2002 г.).

Производственный кооператив (артель)

Производственным кооперативом (артелью) признается добро-

вольное объединение не являющихся предпринимателями граждан для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, ос-

нованной на их личном трудовом или ином участии и объединении имущественных взносов (паев). Помимо норм ГК РФ (§ 3 гл. 4) дея-

тельность производственных кооперативов регулируется Федеральным законом от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ “О производственных кооперативах” (с изменениями и дополнениями).

Основными отличиями производственного кооператива от хозяй- ственных товариществ и обществ являются:

∙обязательное непосредственное личное трудовое участие членов

вдеятельности кооператива (исключение составляют участники, кото-

рые вносят дополнительный имущественный взнос в паевой фонд кооператива и число которых не может быть более 25% от общего числа членов кооператива);

∙члены кооператива, как правило, физические лица (юридические лица участвуют в деятельности кооператива только через своих пред- ставителей);

∙осуществление распределения прибыли в производственном кооперативе не только пропорционально размеру имущественного вклада участника, но и в соответствии с личным трудовым участием

члена кооператива в деятельности производственного кооператива;

∙распределение голосов при принятии решения на общем собра- нии членов кооператива осуществляется по принципу “один участник - один голос” независимо от размера паевого взноса и трудового участия;

∙члены кооператива не являются предпринимателями и состоят с производственным кооперативом в трудовых отношениях, т.е. участни- ки кооператива являются одновременно его работниками;

37

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

∙членом кооператива может стать гражданин, достигший возраста 16 лет, а общее число членов кооператива не может быть менее пяти;

∙председателем производственного кооператива и членами его правления как исполнительными органами могут быть только члены этого кооператива;

∙члены кооператива несут субсидиарную ответственность по его дол- гам в размере, установленном уставом производственного кооператива.

Разновидностью производственного кооператива является сельско- хозяйственный производственный кооператив, включающий в себя сельскохозяйственные (рыболовецкие) артели (колхозы) и кооператив-

ные хозяйства (коопхозы). Правовое положение сельскохозяйственных кооперативов определяется Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ “О сельскохозяйственной кооперации” (с изменениями и до- полнениями от 7 марта 1997 г., 18 февраля 1999 г., 21 марта 2002 г., 10 января 2003 г., 11 июня 2003 г.).

Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Унитарные предприятия характеризуются двумя основными призна- ками. Во-первых, это единственный вид коммерческих организаций, не яв-

ляющихся собственниками своего имущества и потому обладающих не общей, а специальной правоспособностью. Во-вторых, имущество этих юридических лиц не разделено на доли (паи, вклады, акции) участников, а целиком принадлежит учредителю (публичному собственнику).

Законодатель устанавливает два возможных правовых режима для имущества, переданного собственником в качестве вклада в уставный фонд унитарного предприятия: хозяйственное ведение и оперативное управ- ление. Соответственно различают государственные и муниципальные уни- тарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (госу- дарственные и муниципальные предприятия), и государственные предпри- ятия, основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия). Первые обладают относительной самостоятельностью в рас- поряжении переданным им собственником имуществом, а сам собственник

не несет по общему правилу ответственности по долгам такого унитарного предприятия. Напротив, казенные предприятия имеют весьма ограничен- ные правомочия в распоряжении закрепленным за ними имуществом, зато

при недостаточности имущества казенного предприятия субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник. Федеральным

38

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

законом от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ “О государственных и муници- пальных унитарных предприятиях” предусмотрено, что от имени Россий-

ской Федерации или субъекта Российской Федерации права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы государствен-

ной власти Российской Федерации или органы государственной власти субъекта Российской Федерации в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов, а от имени муниципального образования права собственника имущества унитарного предприятия осу- ществляют органы местного самоуправления в рамках их компетенции, ус- тановленной актами, определяющими статус этих органов. При этом зна-

чительно усилена ответственность руководителей унитарных предприятий за результаты финансово-хозяйственной деятельности и расширены воз- можности собственника контролировать деятельность этих предприятий.

В отличие от ранее действующего законодательства в законе об унитарных предприятиях не предусматривается возможность создания дочерних предприятий. Создание же самих унитарных предприятий до- пускается теперь только для целей, специально указанных законом и связанных главным образом с обеспечением деятельности и безопас- ности государства. По логике законодателя ныне действующие уни- тарные предприятия, не соответствующие этим целям, должны быть приватизированы.

Некоммерческие организации

Некоммерческие организации не преследуют в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяют ее среди своих учредителей. Вместе с тем законодатель не отрицает право за некоммерческими организациями на осуществление предпринима- тельской деятельности.

Такая деятельность может быть осуществлена при наличии двух условий:

∙ возможность осуществления предпринимательской деятельно-

сти предусмотрена учредительными документами некоммерческой организации;

∙ предпринимательская деятельность некоммерческой организации осуществляется лишь постольку, поскольку это служит достижению общественно полезных целей, ради которых она создана, и соответст- вующую этим целям.

39

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

Для отдельных видов некоммерческих организаций законодатель- ством могут быть установлены ограничения на осуществление пред- принимательской деятельности. Например, ассоциациям и союзам ком-

мерческих организаций запрещена любая предпринимательская деятельность.

Законодательством непосредственно устанавливается право неко- торых некоммерческих организаций осуществлять предприниматель- скую деятельность, в том числе в форме участия в уставном (складоч- ном) капитале хозяйственных товариществ и обществ, для достижения общественно полезных целей, предусмотренных их учредительными документами. Такое право, установлено, в частности, в отношении по- требительских кооперативов (п. 5, ст. 116 ГК РФ), фондов (п. 2, ст. 118 ГК РФ), некоммерческих партнерств (п. 2 ст. 8 ФЗ от 12 января 1996 г.

№7 - ФЗ “О некоммерческих организациях”).

2.4.Специальные субъекты предпринимательских

отношений

К специальным видам хозяйствующих субъектов можно отнести коммерческие и некоммерческие организации, имеющие особый право-

вой статус и действующие на основе специального законодательства о данных организациях. Как правило, эти субъекты обладают специаль-

ной правоспособностью и вправе осуществлять лишь определенные виды деятельности (зачастую публично-правового характера) на осно- вании специального разрешения (лицензии). К такого рода хозяйствую- щим субъектам можно отнести кредитные организации, страховые ком- пании, аудиторские фирмы, профессиональных участников рынка ценных бумаг, товарные и фондовые биржи, акционерные инвестици- онные фонды и другие организации.

В частности, Федеральным законом от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ “О банках и банковской деятельности” под кредитной организацией по- нимается юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как ос- новной цели своей деятельности на основании специального разреше- ния (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмот- ренные указанным законом. Кредитная организация образуется на осно- ве любой формы собственности как хозяйственное общество.

40

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

Банк является кредитной организацией, которая имеет исключи-

тельное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Небанков- ская кредитная организация имеет право осуществлять отдельные бан- ковские операции, предусмотренные законом. Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой дея- тельностью. Банковская система призвана главным образом обеспечи-

вать осуществление денежных расчетов между различными субъектами хозяйственной деятельности и кредитования реального сектора эконо- мики. Основным звеном банковской системы является Центральный банк Российской Федерации, на который возлагаются задачи обеспече- ния устойчивости рубля, развития и укрепления банковской системы Российской Федерации, обеспечения эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы.

Согласно Закону РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-I “Об организа- ции страхового дела в Российской Федерации” (с изменениями и допол- нениями) страховые организации и общества взаимного страхования (страховщиками) признаются юридические лица любой организацион- но-правовой формы, предусмотренной законодательством Российской Федерации, созданные для осуществления страховой деятельности и получившие в установленном законом порядке лицензию на осуществ- ление страховой деятельности на территории Российской Федерации. Законодательными актами Российской Федерации могут устанавливать-

ся ограничения при создании иностранными юридическими лицами и иностранными гражданами страховых организаций на территории Рос- сийской Федерации.

Предметом непосредственной деятельности страховщиков не может быть производственная, торгово-посредническая и банковская деятельность.

Согласно Федеральному закону от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ “Об аудиторской деятельности” аудиторская деятельность, аудит - предпринимательская деятельность по независимой проверке бухгал- терского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей. Соответственно аудиторская орга- низация - коммерческая организация, осуществляющая аудиторские проверки и оказывающая сопутствующие аудиту услуги. Аудиторская

41

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com

организация осуществляет свою деятельность по проведению аудита после получения лицензии на условиях и в порядке, предусмотрен- ном законом и законодательством о лицензировании отдельных ви- дов деятельности. Аудиторская организация может быть создана в любой организационно-правовой форме, за исключением открытого акционерного общества.

Товарные и фондовые биржи являются видами некоммерческих организаций, которые обеспечивают проведение торгов по продаже то- варов и ценных бумаг.

Вчастности, под товарной биржей в Законе РФ от 20 февраля 1992 г.

№2383-I “О товарных биржах и биржевой торговле” (с изменениями и дополнениями) понимается организация с правами юридического лица,

формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных тор- гов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам. Биржа вправе осуществлять деятель- ность, непосредственно связанную с организацией и регулированием биржевой торговли, и не может вести торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли. Данное ограничение не распространяется на юри- дическое и физическое лицо, являющееся членом биржи.

Фондовой биржей в соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ “О рынке ценных бумаг” признается орга- низатор торговли на рынке ценных бумаг, созданный в форме неком- мерческого партнерства или акционерного общества.

Членами фондовой биржи, являющейся некоммерческим партнер- ством, могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг. При этом порядок вступления в члены такой фондовой биржи, выхода и исключения из ее членов определяется фондовой биржей са- мостоятельно на основании ее внутренних документов.

Юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой бир- жи, не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами дея- тельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли), клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга по операциям с

ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имуще- ства в аренду. В случае совмещения юридическим лицом деятельности

42

PDF created with pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com