6. Компетенция международного коммерческого арбитража. Соотношение сгосударственными судами.

Арбитрабильность – относимость круга дел к компетентным третейским судам. Разные критерии арбитробильности в заруб зак-ве и лит-ре:

- объективный аспект и субъективный аспект. Напр, Австрийское з\дательство: под объективной арбитрабильностью понимается возможность заключения арбитражного соглашения в отношении предмета спора; субъективная арб-ть – способность сторон спора к заключению соглашения.

В немецкой доктрине под объект арб-тью понимается категория споров, которые могут быть переданы в МКА, субъективная арб-ть – наличие способности сторон заключать действительное арбитражное соглашение.

В Н-Й конв 1958 г одно из оснований отказа в исполнении – объект спора не может быть предметом разб-ва в арбитраже данной страны

Российская доктрина – данный термин не в полной мере используется. Николюкин – 3 основных критерия наличия компетенции у МКА:

1. Предметный критерий (объективный) – определяет характер спорных правоотношений

2. Субъектный критерий – состав сторон спорных правоотношений

3. Наличие действительного арбитражного соглашения

В основном другие авторы использ 1 и 3 критерии

1. Предметный характер спора. Ст 1 ФЗ «О МКА» - в МКА по соглашению сторон могут передаваться споры из договорных и других гр-правовых отношений, возникающих при осуществлении внешнеторговых и иных видов м\н экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из стороны находится за границей, а также споры предприятий с иностранными инвестициями и м\н объединений и организаций, созданных на территории РФ, а также споры м\у участниками этих организаций и их споры с другими субъектами права РФ. Критерии по характеру спора – в арбитраж могут перед споры из гр-правовых отношений до принятия судом первой инстанции решения по данному спору. При этом не могут передаваться в третейский суд и арбитраж споры по делам, возник из административных и публичных правоотношений. Не могут передаваться в арбитраж дела особого производства, дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение.

В Своде законов США отмечается, что на рассмотрение третейских судов не могут передаваться споры, возникающие из трудовых договоров с моряками, служащими ж\д или иными работниками, занимающиеся иностранной торговлей или торговлей м\у штатами. На основе прецедентов сложилась практика решения дел в трет судах некоторых публичных споров (зак-во о ц.б., антитрестового зак-ва, споры в сфере м\н морской перевозки).

ФЗ О МЧП Швейцарии устанавливает, что любой спор, затрагивающий экономический интерес, может быть предметом арбитражного рассмотрения. На рассмотр арбитр м\б переданы любые споры, не смотря на то какая сделка лежит в основе спора (коммер, бытовая), нез-мо от того затрагивает ли спор т\о гражданские или публичные вопросы. Практический ограничитель – инст-т публичного порядка.

Германия. Концепция, схожая со Швейцарским зак-вом – любой спор, носящий экономический хар-р. Исключаются споры о договорах аренды на территории Германии.

Закон Украины о третейских судах исключает из компетенции арбитражей споры, касающиеся семейных и трудовых вопросов, за исключением споров из брачных и трудовых контрактов.

2. Субъектный состав. В Рф не прописано четко кто м\б субъектом.

2 основных составл компетенции Арбитража:

- Теория «компетенция компетенции». Суть: состав арбитража, приступая к разбирательству, самостоятельно решает вопрос о наличии или отсутствии у него компетенции расматривать данный спор, в т.ч. в тех случаях, когда одна из сторон возражает против арб разб-ва по мотивам недействительности или отсутствия арбитражного соглашения.

Автономность арбитражного соглашения

Признание основного договора недействительным автоматически не влечет признание недействительным арбитражного соглашения. Но если арбитражное соглашение было в виде арбитражной оговорки и оспаривание договора идет по тому основанию, что лицо не имело право заключать договор.

2. Формирование арбитража - порядок назначение/выбора арбитров, требования, предъявляемые к арбитрам. Принцип независимости арбитров.

· Какова процедура назначении арбитров

1. Арбитры назначаются по соглашению сторон либо назначаются единоличные арбитры.

2. По усмотрению стороны избираются два арбитра, по одному с каждой стороны.

3. 3-й арбитр избирается уже избранными арбитрами.

4. При единоличном разбирательстве арбитра назначает сам институциональный арбитраж. Закреплено правило, что арбитраж назначает председательствующего при коллегиальном рассмотрении. Функции по назначению арбитра от имени арбитража осуществляет президент председатель или секретариат.

5. Весь состав назначается самим арбитражным учреждением.

6. Государственный суд управомочен назначать арбитров.

Регламент МКАС параграф 17 – Когда речь идет о коллегиальном рассмотрении, то истец в срок не позднее 15 дней после получения уведомления МКАС сообщает об избранном арбитре и запасном арбитре. Ответчик в срок не позднее 15 дней после получения уведомления МКАС о том что истец назначил арбитров назначает своего арбитра и запасного арбитра. Если истец или ответчик не назначили арбитров, то эти функции возлагаются на президиум МКАС. Председатель назначается президиумом МКАС. Если на стороне ответчика или истца выступает несколько человек, истцы и ответчики выбирают только по одному арбитру. Если разбирательство проходит единолично арбитр назначается президиумом МКАС.

Согласно регламенту ЛМТС (Лондон) – все арбитры назначаются самим судом.

Нидерланды – администратор направляет сторонам список арбитров, не менее 3-х лиц, если рассмотрение единоличное, и не менее 9-ти если рассмотрение коллегиальное. Стороны изучают список и либо вычеркивают определенных лиц, либо указать очередность предпочтительности при назначении арбитров. Окончательное назначение осуществляется самим институтом с учетом выраженного мнения сторон.

Список арбитров который ведется МКАС является открытым. Но председательствующий арбитр, либо единоличный арбитр может выбираться только из списка.

· Сколько арбитров избираются или назначаются

Ст. 10 если стороны не определили количество арбитров, то назначается 3 арбитра. Однако в связи с определенными обстоятельствами (сложность дела, цена иска) президиум МКАС может решить рассматривать дело единолично.

Лондонский третейский суд – презумпция единоличного рассмотрения если стороны не договорились об ином

Нидерланды – число арбитров должно быть нечетным. Если стороны не договорились о числе арбитров, то вопрос о количестве (единолично, коллегиально) судей решается самим арбитражем.

ГПК Германии – не запрещается назначать четное количество арбитров. В целом вопрос о количестве арбитров решают сами стороны.

· Кто может быть назначен арбитром. Требования к арбитрам

§ Беспристрастность, независимость

§ Национальность, гражданство

§ Регламент не закрепляет требования к квалификации

o Арбитры избираются или назначаются:

o из числа лиц, обладающих необходимыми специальными знаниями в области разрешения споров, отнесенных к компетенции МКАС.

o При выполнении своих функций арбитры беспристрастны и независимы.

Арбитр должен сообщать о фактах ставящих его независимость под сомнение.

Лицо, соглашающееся принять на себя функции арбитра, должно также незамедлительно сообщить МКАС краткие биографические данные о себе, включая сведения об образовании, текущей и прошлой трудовой деятельности, если такие данные не сообщались МКАС ранее или в них произошли изменения. 

Нидерланды – арбитр не должен иметь тесных или близких личных, или профессиональных отношений с другими арбитрами или с любой из сторон.

o Они не являются представителями сторон, участвующих в деле.

2. Изменение состава арбитража - отвод (самоотвод) арбитров, прекращение полномочий по иным основаниям.

Основания отвода регламентируется законом или регламентом.

Каждая из сторон вправе заявить об отводе арбитра, если существуют обстоятельства, вызывающие обоснованные сомнения относительно его беспристрастности или независимости, в частности, если можно предположить, что он лично, прямо или косвенно, заинтересован в исходе дела.

Отвод может быть заявлен и в случае, если арбитр не обладает квалификацией, обусловленной соглашением сторон.

Письменное заявление стороны об отводе, содержащее его мотивы, должно быть подано в МКАС не позднее 15 дней после того, как сторона узнала о сформировании состава арбитража или после того, как сторона узнала об обстоятельствах, которые могут служить основанием для отвода. При незаявлении об отводе в указанный срок сторона считается отказавшейся от своего права заявить такой отвод.

Если лицо, которому заявлен отвод, не берет самоотвод или другая сторона не соглашается

с отводом, вопрос об отводе арбитра решается Президиумом МКАС.

 Если арбитр оказывается юридически или фактически неспособным выполнять свои функции или по иным причинам не осуществляет эти функции без неоправданной задержки, его полномочия могут быть прекращены при заявлении о самоотводе или по соглашению сторон.

Президиум МКАС вправе по собственной инициативе решить вопрос о прекращении полномочий арбитра.

При отводе или прекращении полномочий место арбитра занимает запасной арбитр.

Если назначение арбитра МКАС он же и назначает замену.

Если вопрос об изменении в составе арбитража возникает после окончания рассмотрения дела, президиум МКАС с учетом мнения оставшихся арбитров, сторон, и исходя из обстоятельств дела, может принять решение о завершении рассмотрения оставшимся составом.

2. Общие положения об арбитражном разбирательстве - конфиденциальность разбирательства, право, применимое к процедуре арбитражного разбирательства.

Принципы

1. Состязательности – правовой комплекс, в соответствии с которым заинтересованные в урегулировании конфликта лица, вправе реализовать свои процессуальные права используя следующие механизмы:

§ Оспаривать свою позицию в споре путем предоставления доказательств

§ Участвовать в исследовании доказательств

§ Проявлять в процессе рассмотрения дела инициативу и активность

§ Приводить доводы в свою защиту и опровергать доводы противоположной стороны

2. Процессуального равенства сторон - Арбитражное разбирательство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

§ Признание за всеми участниками процесса равных прав

§ Возможность сторон приводить доказательства

3. Принцип конфиденциальности -

§ Как негласность самого разбирательства.

§ Как сохранения информации полученной в ходе разбирательств.

К рассмотрению дела допускаются только стороны и их представители

Арбитры, докладчики, назначенные составом арбитража эксперты, МКАС и его сотрудники, ТПП РФ и ее сотрудники обязаны не разглашать ставшую им известной информацию о спорах, разрешаемых МКАС, которая может нанести ущерб законным интересам сторон.

Процедура возбуждения дела в арбитраже

Точки зрения

§ момент арбитражного соглашения

§ подача искового заявления

§ с направления одной стороной другой стороне о требовании передачи спора в арбитраж

Арбитражное разбирательство начинается подачей искового заявления в МКАС.

Датой подачи искового заявления считается день его вручения МКАС, а при отправке искового заявления по почте — дата штемпеля почтового ведомства места отправления.

Содержание искового заявления

1. В исковом заявлении указываются:

а) наименование, почтовые адреса, номера телефонов, факсов и адреса электронной почты сторон;

б) требования истца;

в) обоснование компетенции МКАС;

г) изложение фактических обстоятельств, на которых основаны исковые требования;

д) подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

е) обоснование исковых требований с учетом применимых норм права;

ж) цена иска (§10);

з) расчет суммы каждого требования;

и) перечень документов, прилагаемых к исковому заявлению;

к) компетенция МКАС

2. Исковое заявление подписывается полномочным лицом с документальным подтверждением его полномочий.

3. Если это следует из соглашения сторон, в исковое заявление включаются сведения касательно формирования состава арбитража, в частности об избранном истцом арбитре и запасном арбитре (§ 17 Регламента).

  После получения заявления ответчик оформляет отзыв.

В отзыве на исковое заявление указываются:

а) наименование, почтовый адрес, номер телефона, факса и адрес электронной почты ответчика;

б) заявление ответчика о признании или возражении против исковых требований;

в) изложение фактических обстоятельств, на которых основана позиция ответчика;

г) подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

д) обоснование позиции ответчика с учетом применимых норм права;

е) перечень документов, прилагаемых к отзыву на исковое заявление;

Ответчик вправе предъявить встречный иск или заявить требования в целях зачета при наличии арбитражного соглашения, охватывающего такой иск или требования наряду с требованиями по первоначальному иску.

Если вследствие необоснованной задержки ответчиком предъявления встречного иска или требования к зачету арбитражное разбирательство затягивается, на ответчика может быть возложено возмещение дополнительных расходов, а также издержек другой стороны, вызванных этой задержкой.

Состав арбитража может не разрешить предъявление встречного иска или требования к зачету с учетом допущенной задержки.

Право применимое международным коммерческим арбитражем

При определении применимого права арбитраж в первую очередь руководствуется волей сторон. В соглашении сторон может быть указано о праве, либо о нормах выбранных сторонами. Нормы права могут включать не только национальные нормы (общие признанные принципы).

Статья 28. Нормы, применимые к существу спора

1. Третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

2. При отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.

3. Во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

Наиболее часто арбитраж обращается к коллизионной привязке - принцип наиболее тесной связи.

1. Арбитраж разрешает спор на основании тех норм которые сочтет применимыми

2. Применение материальных норм страны места проведения арбитража

3. Решение спора на основе норм права наиболее связанных со спором.