47. Договор займа и договор ссуды. Их сходство и различие

1. Реальные контракты. Это контракты, для признания заключенным которого необходимо две стадии, два условия: достижение консенсуса (договор) и передача вещи. То есть здесь передача вещи – это стадия заключения. Пока вещь не передана, контракт считается не заключенным, и требование о передачи вещи – это требование заключить контракт. По общему правилу, заставить нельзя. Договор считается заключенным с момента передачи веди. Это такие договоры, как:

   1. Заем (мутуум, mutuum). Это соглашение, в силу которого одна сторона – займодавец (кредитор) передает деньги или иные родовые вещи в собственность другой стороне – заемщику (должнику), а заемщик обязуется вернуть в срок взятое взаймы. Договор считается заключенным только с момента передачи денег или иных родовых вещей. Признаки договора:

      1. Договор может быть как возмездным, так и безвозмездным. Безвозмездный предполагает, что заемщик возвращает такое же количество родовых вещей, которые он получил; то же количество денег и т.д.

      2. Возмездный договор означает, что заемщик возвращает большее количество родовых вещей по сравнению с тем, что он получил. Если идет заем денег, возмездность выражается чаще всего в проценте, если идет заем иных родовых вещей – оговаривается заранее. Римский законодатель ограничевал размер % в договоре займа. Средний размер был равен 6% годовых, некоторым особо почтенным (императору, сенаторам) можно было давать максимум под 4%. Лицам, которые занимаются торговой деятельностью, разрешалось давать под максимальный процент – 8%. Существовала и особая разновидность займа – морской заем, когда груз нужно было вести морским путем, и риск больше, тогда максимальный процент был 12%, как особо рискованный вид займа.

      3. Договор СТРОГО ОДНОСТОРОННИЙ – это редкий случай для контракта. Независимо от того, возмездный заем или нет.

      4. Предмет договора – деньги и иные родовые вещи. Поэтому гибель предмета договора не влечет его прекращение невозможностью исполнения. Гибель предмета исполнения не окзаывает влияние на судьбу договора, так как вещи заменимые.

      5. Предмет договора передается в собственность заемщику, и на него же переходит риск случайной гибели родовых вещей. Все равно надо заменить эти родовые вещи на другие и вернуть кредитору.

      6. Можно было заключить этот договор и на определенный, и на неопределенный срок. В этом случае деньги возвращались по первому требованию кредитора, но у должника было право, по общему правилу, 7-дневная отсрочка, если иное не предусмотрено в договоре (для сравнения, сейчас – 30).

   2. Ссуда (коммодатум, commodatum). Наиболее типичная ошибка – смешивание этих договоров. Общее только то, что они были реальные. Договор ссуды – это договор безвозмездного пользования. Договор ссуды, или договор безвозмездного пользования – это соглашения, в силу которого одна сторона – ссудодатель – передает индивидуально определенную вещь во временное владение и пользование другой стороне – ссудополучателю, а ссудополучатель обязуется вернуть в срок ту же самую вещь. Признаки договора:

      1. Договор строго безвозмездный. Встречного исполнения нет. Вы мне вещь в пользование, я вам ничего.

      2. Это договор с отложенной синулагмой. Первоначально у ссудополучателя только одна обязанность – вернуть вещь, у ссудодателя никаких обязанностей не было. Но если ссудополучатель понесет вынгиужденные и непредвиденные (чрезвычайные) вынужденные расходы, связанные с обеспечением сохранности имущества, он получает право требовать эти деньги, а ссудодатель – обязан вернуть расходы. Договор превращается во взаимный. Например, берется в ссуду животное или раб. Чтобы вернуть его в том же виде, его нужно, как минимум, кормить. Это расходы вынужденные, но не чрезвычайные. А раб заболел, ему сделали прививку или лечили, вызывали врача – эти расходы обязан возместить ссудодатель.

      3. Предмет договора – индивидуально определенные вещи. Только они передаются в ссуду. Поэтому в случае гибели вещи договор прекращается невозможностью исполнения. Это – главное отличие от договора займа.

      4. Вещь передается только во временное владение и пользование ссудополучателя, собственником остается ссудодатель, на нем же лежит риск случайной гибели вещи. Экономически ссуда похожа на «бесплатную аренду».

      5. В Риме ссуда – это всегда договор на какой-то определенный срок (а сейчас и на определенный, и на неопределенный). А если это будет на неопределенный срок, это будет другой, безымянный контракт.