48. Пробелы в праве: понятие и способы их устранения и преодоления.

Пробел — это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм, в соответствии с которыми должен решаться вопрос, требующий правового разрешения. Наличие пробелов в праве нежелательно, однако они объективно возможны, а нередко и неизбежны. От пробела следует отличать «вакуум» в праве, когда правовому урегулированию не подвергаются целые комплексы, сферы общественных отношений. Причины появления пробелов в праве: невозможность на нормативном уровне урегулировать все многообразие жизненных ситуаций; отставание законодательства от жизни; ошибки законодателя. Пробелы в праве устраняются законодателем, а преодолеваются правоприменителем. Так как органы, применяющие нормы права, не всегда могут ждать принятия соответствующего акта, используется институт аналогий.

Аналогия закона — разрешение конкретной жизненной ситуации на основе норм, регулирующих сходные общественные отношения. Условия применения аналогии закона: есть жизненная ситуация, находящаяся в сфере правового регулирования; нет нормы, регулирующей эту ситуацию. Действующее гражданское законодательство (ч. 1 ст. 6 ГК РФ) устанавливает такие дополнительные условия аналогии закона, как отсутствие соглашения сторон и обычаев; есть норма, регулирующая сходные, аналогичные отношения, она и применяется. Аналогия нормы, имеющей место в другой, родственной отрасли права, получила наименование субсидиарного применения права. Оно возможно, к примеру, между административным и финансовым, гражданским и семейным правом.

Аналогия права — разрешение конкретной жизненной ситуации на основе общих принципов и смысла права. Условия применения аналогии права: есть жизненная ситуация, находящаяся в сфере правового регулирования; нет нормы, регулирующей эту ситуацию; нет аналогичной нормы. Тогда дело рассматривается на основе принципов права (например, принципа юридического равенства перед законом и судом и т. п.), которые, как правило, устанавливаются в конституции. Так, в гражданском праве принципы добросовестности и справедливости используются для установления пределов допустимого осуществления субъектами принадлежащих им гражданских прав и восполнения пробелов в законодательстве. Поэтому правоприменитель, базируясь во многом на собственном правосознании и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные статьи конституции и иных законов.

Применение права по аналогии — исключительное средство и требует соблюдения определенных условий. Не допускаются применение аналогии закона и аналогии права в сфере административного и уголовного права. Применение уголовного закона по аналогии, по мнению Г. Цепляева, является нарушением принципа законности и влечет отмену неправосудного решения. Так же это может объясняться тем фактом, что уголовное право является публичной отраслью права, в которой преобладает императивный метод.

49. Юридические коллизии и способы их разрешения.

Юридические коллизии — возникшие в процессе правоприменительной деятельности противоречия между нормативными предписаниями, регулирующими одно или несколько родственных отношений. Коллизии, безусловно, мешают нормальной, слаженной работе правоприменительных органов, дезорганизуя и разрушая единство законности. Нередко, пользуясь коллизиями, различного рода криминальные структуры нарушают права и законные интересы граждан. Ярким примером коллизий в российском праве является действия актов, изданных еще во времена СССР, РСФСР, которые применяются в части не противоречащей законодательству РФ.

Юридические коллизии не следует отождествлять с конкуренцией юридических норм. При коллизии наблюдается формальное противоречие между несколькими нормами, регулирующими одни и те же отношения, а при конкуренции — лишь некоторое детализированное несоответствие между общей и специальной.

Юридические коллизии следует отличать и от юридического конфликта, который возникает не между предписаниями, а между субъектами, преследующими различные цели при осуществлении действий, связанных с созданием, применением или толкованием юридических норм.

Виды юридических коллизий:

1) между нормами права (материального и процессуального);

2) между нормативно-правовыми актами (между конституцией и иными законами; между федеральными актами и актами субъектов федерации; между законами и подзаконными актами; и т. д.);

3) между актами применения права;

4) между актами толкования;

5) между компетенцией или отдельными полномочиями субъектов права;

6) между юридическими процедурами.

Причинами этих коллизий являются обстоятельства объективного и субъективного свойства. Среди объективных обстоятельств особо следует выделить: повышенную динамику развития реальных общественных отношений и консервативность права; необходимость дифференцированного регулирования различных отношений; противоречивость повседневной жизни; несовпадение интересов и потребностей различных субъектов; существование правовых актов, принятых в разное время и в разных политических условиях, и т. д.

Среди субъективных обстоятельств необходимо выделить: нечеткость правотворческих полномочий; низкое качество правотворческой деятельности различных субъектов права; невысокий уровень профессиональной подготовки сотрудников правотворческих и правоприменительных органов; низкий уровень правовой культуры; незавершенность правовой реформы; и т. д.

Основные способы устранения этих коллизий: предварительная юридическая экспертиза; принятие нового акта; отмена старого акта; внесение изменений в действующие акты; обжалование в административном порядке или опротестование прокуратурой; обращение в суд с просьбой устранения коллизии в судебном заседании или с помощью толкования закона; создание согласительных комиссий; систематизация законодательства и т. д.

Особо следует сказать о юридических способах устранения коллизий, существующих со времен Древнего Рима: при противоречии актов разной юридической силы применяется акт более высокой юридической силы; при противоречии актов одинаковой юридической силы, принятых в разное время, применяется новый акт; при противоречии общего и специального актов применяется специальный, если у них одинаковая юридическая сила, и общий, если их юридическая сила разная.