Методичка АС

31

«права на свободную конкуренцию», что заключалось в праве предпринимателя осуществлять хозяйственную деятельность свободно, однако в пределах границ, переступая которые реализация данного права препятствовала реализации аналогичного права другими предпринимателями, приобретая, тем самым, форму злоупотребления правом, что приводило к возможности нанесения ущерба другим предпринимателям. В Германии законодателем было выработано понятие «нечестная торговая практика». В США правовой запрет на недобросовестную конкуренцию был сконструирован судами при разрешении споров о незаконном использовании товарных знаков.

Далее студентам будет необходимо провести анализ законодательства зарубежных стран о недобросовестной конкуренции, в частности рассмотреть первый Закон Германии против недобросовестной конкуренции 1909 года и действующее законодательство Германии в данной сфере, изучив установленные в нем подходы к пресечению недобросовестной конкуренции, а также опыт иных зарубежных стран по пресечению недобросовестной конкуренции. Отдельное внимание следует уделить Парижской конвенции по охране промышленной собственности. В частности, необходимо учитывать, что закрепленное в Парижской конвенции понятие недобросовестной конкуренции, основные виды недобросовестной конкуренции, а также концепция наличия общего запрета на ее совершение является фундаментальной основной для законодательства о пресечении недобросовестной конкуренции в целом, и в частности для Российской Федерации.

Изучив зарубежный опыт правового регулирования аспектов пресечения недобросовестной конкуренции, студенту необходимо получить знание о становлении российского законодательства, посвященного данному институту конкурентного права.

В этой связи при изучении материала следует обратить внимание на то, что в изначальной редакции первоначального российского закона о защите конкуренции, а именно в статье 10 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», был дан лишь открытый перечень видов недобросовестной конкуренции. Законодательное определение данная правовая категория получила путем внесения изменения в Закон о конкуренции, которые были сделаны Федеральным законом от 25.05.1995 № 83-ФЗ. Данный перечень запретов на недобросовестную конкуренцию в отличие от его легального определения изменялся как путем изменения редакций существующих запретов на недобросовестную конкуренцию, так и путем дополнения новым запретом, связанным с приобретением и использованием исключительных прав на средства индивидуализации юридического лица, товаров, работ, услуг.

Следовательно, законодательство Российской Федерации, регулирующие вопросы пресечения актов недобросовестной конкуренции,

32

пусть и не сразу пришло к той концепции правового регулирования, которая содержится в Парижской конвенции, и Законе Германии о борьбе с недобросовестной конкуренцией 1909 года.

Студентам необходимо обратить внимание на установленные законодателем и правоприменительной практикой различия в пресечении недобросовестной конкуренции и ненадлежащей/недобросовестной рекламы, а также сходства и различия целей пресечения недобросовестной конкуренции с установленными государством задачами по защите прав потребителей. В первом случае, следует обратить внимание на особенность российского законодательства, связанную с наличием самостоятельного Федерального закона «О рекламе» и установленных в нем запретов на ненадлежащую рекламу, правовая оценка которой должна быть дана с точки зрения специального Закона, в отличие от Закона о защите конкуренции, рассматривающего и недопускающего недобросовестную конкуренцию в более широких ее проявлениях. В частности, разграничение применения запрета на недобросовестную конкуренцию и ненадлежащую (недобросовестную) рекламу разъясненено в том числе постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 №58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе».

Говоря о различиях применительно к законодательству о защите прав потребителей, следует иметь ввиду, что пресечение недобросовестной конкуренции имеет цель, представляющую собой первостепенно поддержание добропорядочности, разумности и справедливости предпринимательской деятельности на определенном товарном рынке. Интересы прав потребителей защищаются опосредованно путем создания благоприятной конкурентной среды.

В завершении студенты должны проанализировать акты судов высших инстанций, а именно ключевые правовые позиции Конституционного суда и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по вопросам пресечения недобросовестной конкуренции.

Тема 7. Понятие и признаки недобросовестной конкуренции

Приступая к изучению данной темы, студентам необходимо изучить существующие в правовой науке подходы к пониманию недобросовестной конкуренции. Так, следует обратить внимание, что зарубежными ученымиюристами на первоначальном этапе, в частности немецкими учеными И. Колером и А. Гирке, была разработана концепция «личных прав», сущность которой состоит в том, что совершение акта недобросовестной конкуренции является нарушением субъективных прав хозяйствующего субъекта на индивидуализацию, на имя, на деловую репутацию, которые приравнивались к правам «личности». При этом, особую роль среди «личных» прав сторонники данной концепции отдают правам на объекты промышленной

33

собственности, которые, по их мнению, являются средством защиты личности предпринимателя от посягательств со стороны конкурентов. На современном этапе научная дискуссия по определению сущности правовой конструкции недобросовестной конкуренции развернулась в отношении концепций «недобросовестная конкуренция – злоупотребление правом», «недобросовестная конкуренция – правонарушение».

Вэтом ключе необходимо рассмотреть понятие злоупотребления гражданскими правами с позиций известных ученых-цивилистов В.П. Грибанова, М.М, Агаркова, его легальное закрепление в Гражданском кодексе Российской Федерации. Затем следует дать легальное определение правонарушения как противоправного деяния. Изучив содержания данных правовых категорий, допустимо сделать вывод о том, что недобросовестная конкуренция представляет собой, как злоупотребление правами, прямо установленными законом и используемыми в процессе осуществления предпринимательской деятельности, так и те случаи, когда составляющие ее действия прямо противоречат положениям действующего законодательства.

Говоря о легальном определении недобросовестной конкуренции, студентам необходимо принимать во внимание, что для целей установления акта недобросовестной конкуренции необходимо доказать, что действия хозяйствующего субъекта противоречат обычаям делового оборота и (или) законодательству Российской Федерации и (или) требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, и таким образом приводят или могут привести наступлению последствий в виде получения преимуществ в предпринимательской деятельности и причинения убытков конкурентам или нанесения вреда их деловой репутации. Каждый признак недобросовестной конкуренции подлежит рассмотрению в целях всестороннего понимания их смысла и получения знаний по квалификации совершаемых хозяйствующим субъектом действий как противоречащих добросовестной торговой практике. Также легальное определение недобросовестной конкуренции, содержащееся в Федеральном законе «О защите конкуренции» подлежит сопоставлению с положениями статьи 10bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности, определяющими недобросовестную конкуренцию как всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в торговых и промышленных делах.

Взавершении студентам необходимо изучить подходы к классификации актов недобросовестной конкуренции, существующие в правовой науке. При их видовой классификации, в частности следует исходить из сущности и содержания самих противоправных действий, разделив акты недобросовестной конкуренции на совершаемые в информационной сфере (с использованием информации) и совершаемые в товарной сфере (с использованием товаров), либо на акты, совершаемые путем нарушения определенных норм права (незаконное использование исключительных прав на товарный знак), либо путем злоупотребления

34

гражданскими правами (приобретение исключительных прав на товарный знак).

Тема 8. Акты недобросовестной конкуренции, связанные с использованием информации

Врамках изучения данной темы студенту необходимо проанализировать основные формы недобросовестной конкуренции, связанные с использованием информации, получить знания о порядке выявления данных нарушений законодательства о защите конкуренции. При изучении тематики следует учитывать, что каждая из предлагаемых к изучению форм недобросовестной конкуренции является самостоятельной, имеющей свойственные ей признаки.

При рассмотрении такой формы недобросовестной конкуренции как дискредитация хозяйствующего субъекта-конкурента следует обратить внимание на то, что термин «распространение» может встречаться в разных отраслях законодательства, однако для целей пресечения соответствующей формы недобросовестной конкуренции наиболее подходящей является правовая трактовка понятия «распространение сведений», изложенная в пункте 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.02.2005 № 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц».

Всоответствии с данным постановлением под распространением сведений, порочащих честь и достоинство граждан или деловую репутацию граждан и юридических лиц, следует понимать опубликование таких сведений в печати, трансляцию по радио и телевидению, демонстрацию в кинохроникальных программах и других средствах массовой информации, распространение в сети Интернет, а также с использованием иных средств телекоммуникационной связи, изложение в служебных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных должностным лицам, или сообщение в той или иной, в том числе устной, форме хотя бы одному лицу. Сообщение таких сведений лицу, которого они касаются, не может признаваться их распространением, если лицом, сообщившим данные сведения, были приняты достаточные меры конфиденциальности, с тем, чтобы они не стали известными третьим лицам.

При анализе правового запрета на введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей, хозяйствующий субъект имеет цель создания у третьих лиц ложного представления о тех или иных качествах реализуемого им товара, а также о своей квалификации как участника рынка. Запрет на совершение данного вида недобросовестной конкуренции также является иллюстрацией сходной нормы подпункта 3 пункта 3 статьи 10bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Недобросовестной конкуренцией в данном

35

случае может считаться введение в заблуждение относительно тех обстоятельств, которые способны оказать влияние на потребительский выбор, то есть создать у потребителей или потенциальных контрагентов определенное впечатление о товаре и его свойствах, которые не соответствуют действительности, и сыграли, возможно, определяющую роль в их предпочтениях в пользу хозяйствующего субъекта, избравшего такой недобропорядочный способ ведения конкурентной борьбы. Отдельно следует рассмотреть способы введения в заблуждение, понимать, что подразумевается законодателем и правоприменительной практикой под характером, способом и местом производства, потребительскими свойствами, качеством и количеством товара. Отдельно студентам следует обратить внимание на то, что введение в заблуждение в отношении производителя товара может представлять собой имитирование дизайна этикетки или упаковки товара конкурента, что может привести к смешению на рынке. Следовательно, данная форма недобросовестной конкуренции в изложенном аспекте имеет сходства с теми проявлениями недобросовестного конкурентного поведения, которые используются в сфере интеллектуальной собственности.

Рассматривая основные признаки такой формы недобросовестной конкуренции как некорректное сравнение, студентам необходимо обратить внимание на то, что некорректность сравнения может быть выражена в утверждении превосходства хозяйствующим субъектом своего товара над товаром конкурента без указания каких-либо критериев, по которым данное превосходство заявлено, а также без обоснования (доказательств) заявленного превосходства. Такое сопоставление может быть осуществлено хозяйствующим субъектом и в отношении любых иных товаров, вводимых в

гражданский оборот на соответствующем товарном рынке, путем употребления выражений «лучший», «номер №1», «лидер». В ином случае, сравнение может иметь и в определенном смысле позитивные черты и выражаться в приравнивании хозяйствующим субъектом своего товара к товару хозяйствующего субъекта-конкурента, имеющего высокие качественные характеристики и обладающего определенным потребительским спросом и узнаваемостью на рынке. Так, например, возможно употребление слов «аналог», «подобный». И в том и в другом случаях, некорректное сравнение подлежит рассмотрению как акт недобросовестной конкуренции.

При рассмотрении формы недобросовестной конкуренции, выраженной в совершении действий, связанных с незаконном получением, использованием, разглашением информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну, студентам будет необходимо сопоставить термин «разглашение информации, составляющей коммерческую тайну», содержащийся в Федеральном законе «О коммерческой тайне» и легальное определение секрета производства «ноу хау», также относящегося к объектам коммерческой тайны, но при этом

36

признающегося объектом интеллектуальной собственности. Также студентам следует получить знания о том, что в качестве недобросовестной конкуренции в данном случае подлежат рассмотрению, прежде всего, такие действия хозяйствующего субъекта, которые выражены в неправомерном получении и использовании в целях предпринимательской деятельности сведений, принадлежащих хозяйствующему субъекту-конкуренту, обладающих коммерческой ценностью, свободный доступ к которой был ограничен самим их обладателем.

По завершению изучения данной тематики студентам надлежит рассмотреть актуальные примеры из практики пресечения данных форм недобросовестной конкуренции антимонопольным органом, а также примеры из судебной практики.

Тема 9. Недобросовестная конкуренция в сфере интеллектуальной собственности

Для целей всестороннего рассмотрения данной темы студенту необходимо проанализировать легальное определение и сущность исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ или услуг (интеллектуальная собственность), получить знание об объектах интеллектуальной собственности, их роли в осуществлении хозяйствующими субъектами предпринимательской деятельности, их использования для получения конкурентных преимуществ на товарном рынке. Исходя из сущности исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности и возможности их использования для целей получения конкурентных преимуществ, студентам необходимо обратить внимание, что исключительные права предоставляют их правообладателю статус «легальной монополии», который может быть сопоставлен с доминирующим положением хозяйствуюшего субъекта на товарном рынке. Использование исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности может иметь черты злоупотребления правом и быть направлено на ограничение, устранение, недопущение конкуренции. Таким образом, задача антимонопольного законодательства состоит не в разрушении правового поля охраны результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, а в пресечении злоупотреблений «легальной монополией», а также в эффективной правовой защите интеллектуальной собственности в случае ее неправомерного использования в конкурентной борьбе.

В частности, недобросовестной конкуренцией согласно Парижской конвенции по охране промышленной собственности признается акт конкуренции, представляющий собой действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента. Таким образом,

37

запрет на совершение действий, направленных на возникновение смешения, является одним из основополагающих видов недобросовестной конкуренции, являющихся объектом правового запрета. Данные действия могут быть выражены в противоправном использовании хозяйствующим субъектом интеллектуальной собственности (средств индивидуализации), правообладателем которых является хозяйствующий субъект-конкурент в рамках осуществления предпринимательской деятельности по реализации товаров или оказания услуг. Однако студентам следует обратить внимание на то, что данный вид недобросовестной конкуренции может быть совершен в форме использования хозяйствующим субъектом обозначения, сходного до степени смешения с товарным знаком-конкурента, но не зарегистрированным в установленном порядке. В данном случае речь идет об имитировании этикетки или упаковки товара конкурента, определенное время используемых другим хозяйствующим субъектом-конкурентном в качестве средств индивидуализации производимых и реализуемых товаров (услуг) и ставших узнаваемыми у потребителей.

В качестве недобсровестной конкуренции могут быть рассмотрены действия хозяйствующих субъектов, направленные на использование в целях продвижения собственных товаров или услуг достижений и деловой репутации другого хозяйствующего субъекта и коммерческой ценности средств индивидуализации его предприятия, производимых им товаров, оказываемых услуг. Такой вид недобросовестной конкуренции в науке получил название «паразитирование» или «паразитарная конкуренция». Существенной отличительной чертой паразитарной конкуренции является то, что в данном случае хозяйствующий субъект, совершая акт недобросовестной конкуренции, преследует цель не создать смешение с товарами другого хозяйствующего субъекта, а использовать известность производимых им товаров и средств их индивидуализации, а, следовательно, и деловую репутацию их производителя и правообладателя для того, чтобы привлечь внимание к собственным товарам или оказываемым услугам.

Формой совершения недобросовестной конкуренции, относимой к сфере интеллектуальной собственности, является неправомерное использование хозяйствующим субъектом для целей получения конкурентных преимуществ символики спортивных соревнований. Так, в связи с подготовкой и проведением в Российской Федерации XXII Олимпийских зимних игр и XI Паралимпийских зимних игр 2014 года в городе Сочи, а также Чемпионата мира по футболу были приняты Федеральный закон от 01.12.2007 № 310-ФЗ «Об организации и о проведении XXII Олимпийских зимних игр и XI Паралимпийских зимних игр 2014 года в городе Сочи, развитии города Сочи как горноклиматического курорта и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», а также Федеральный закон от 07.06.2013 № 108-ФЗ «О подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций FIFA 2017 года и внесении

38

изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Студентам необходимо изучить положения данных федеральных законов, которые содержат запреты на недобросовестную конкуренцию, связанную с использованием символики данных соревнований, которые являются специальными по сравнению с запретами, установленными в Законе о защите конкуренции.

В качестве самостоятельной формы недобросовестной конкуренции Закон о защите конкуренции выделяет действия, связанные с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг.

Особенностью данной формы недобросовестной конкуренции является то, что актом недобросовестной конкуренции могут быть признаны действия хозяйствующего субъекта, связанные с приобретением и использованием исключительных прав, даже в случае, если они соответствуют гражданскому законодательству.

Важно отметить, что соответствие действий по регистрации исключительных прав установленным правилам не исключает возможности признания их актом недобросовестной конкуренции. Однако для этого такие действия должны противоречить требованиям добропорядочности, разумности или справедливости.

Необходимо отметить, что решение антимонопольного органа о признании действий хозяйствующего субъекта, связанных с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг, актом недобросовестной конкуренции является основанием для прекращения правовой охраны товарного знака.

Тема 10. Правовой механизм защиты от недобросовестной конкуренции

и юридическая ответственность за ее совершение

Приступая к изучению данной темы студентам необходимо рассмотреть понятие юридической ответственности. Следует учитывать, что российское право содержит механизмы как административной, так и гражданско-правовой ответственности за совершение актов недобросовестной конкуренции, каждый из которых с точки зрения оснований и порядка наступления надлежит рассмотреть отдельно. Так, следует отметить, что административная ответственность за недобросовестную конкуренцию может наступить только в случае принятия комиссией антимонопольного органа решения по делу, установившего факт соответствующего нарушения антимонопольного законодательства. Административные санкции за недобросовестную конкуренцию для юридичечских лиц могут исчисляться как в виде штрафа, составлавляющего от 100 до 500 тысяч рублей, так и в виде так называемого «оборотного» штрафа (штрафа с выручки) за недобросовестную

39

конкуренцию, связанную с введением в гражданский оборот товара с незаконным использованием объектов интеллектуальной собственности. При этом, студентам следует учитывать разъяснения, содержашиеся в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 №11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», в соответствии с которыми для целей исчисления «оборотного» штрафа за указанную форму недобросовестной конкуренции учитывается только выручка от реализации товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции, работ, услуг. Для должностных лиц, виновных в совершении недобросовестной конкуренции в качестве мер административной ответственности предусмотрены не только штрафные санкции, но и дисквалификация.

Рассматривая аспекты гражданско-правовой ответственности за недобросовестную конкуренцию, следует отметить, что Законом о защите конкуренции прямо установлено, что лица, права и интересы которых нарушены в результате нарушения антимонопольного законодательства, вправе обратиться в установленном порядке в суд, арбитражный суд с исками, в том числе с исками о восстановлении нарушенных прав, возмещении убытков, включая упущенную выгоду, возмещении вреда, причиненного имуществу.

В ключе рассмотрения данной тематики студентам следует рассмотреть административный и судебный порядок правовой защиты от недобросовестной конкуренции, проанализировать имеющуюся в правовой науке дискуссию о разрешении в административном порядке споров о недобросовестной конкуренции в частности в сфере интеллектуальной собственности, а также проанализировать возможность последовательной реализации прав на административную и судебную защиту от недобросовестной конкуренции.

Административный порядок правовой защиты от недобросовестной конкуренции имеет ряд особенностей, связанных с полномочиями антимонопольного органа, в том числе по сбору доказательств, проведению проверок и иных действий и полномочий предоставленных антимонопольным законодательством, которые необходимо проанализировать студентам при изучении данной тематики.

Таким образом, в завершении изучения данной тематики студенты получат знания о том, что наличие в законодательстве Российской Федерации правовых механизмов гражданско-правовой и административноправовой защиты от недобросовестной конкуренции влечет целесообразность их совокупного задействования, поскольку слаженное функционирование судебной системы и органов контроля и надзора может являться залогом эффективной защиты конкуренции, сохранения ее качества,

40

всесторонней охраны прав и законных интересов хозяйствующих субъектов от любых проявлений недобросовестности со стороны конкурентов.