5. Источники арбитражного процессуального права.

В этом аспекте ВС РФ. указывает, что суд, разрешая дело, непосредственно применяет Конституцию РФ, когда:

1) закрепленные нормой Конституции РФ положения, исходя из ее смысла, не требуют дополнительной регламентации и не содержат указания на возможность ее применения при условии принятия федерального закона, регламентирующего права, свободы, обязанности человека и гражданина, и другие положения;

2) КС РФ выявлен пробел в правовом регулировании либо пробел образовался в связи с признанием не соответствующими Конституции нормативного правового акта или его отдельных положений с учетом порядка, сроков и особенностей исполнения решения КС РФ, если они в нем указанный.

В случаях, когда статья Конституции РФ является отсылочной, суды при рассмотрении дел должны применять закон, регулирующий возникшие правоотношения. Наличие решения КС РФ о признании неконституционной той или иной нормы закона не препятствует применению закона в остальной его части.

За Конституцией РФ следуют федеральные конституционные законы:

• Федеральный конституционный закон «О Конституционном Суде Российской Федерации»,

• Законы о судебной системе,

• о ВС РФ,

• об арбитражных судах и др.

В АПК традиционно выделяют Общую и Особенную части. Если Общая часть включает в себя нормы, регламентирующие самые общие положения (принципы права, субъекты процессуальных правоотношений, судебные расходы и штрафы, доказывание и доказательства и др.), то Особенная детально очерчивает динамику продвижения дела по стадиям (разрешение дела в суде первой инстанции, пересмотр решения в апелляционном, кассационном и надзорном порядке и т.д.).

К другим федеральным законам можно отнести такие нормативные правовые акты, которые при необходимости дополняют процессуальное функционирование, в частности:

• Законы о банкротстве,

• о компенсации,

• о третейском разбирательстве и др.

Указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, нормативные акты федеральных органов исполнительной власти. Хотя ст. 3 АПК содержит закрытый перечень законодательства о судопроизводстве в АС, тем не менее он не является исчерпывающим. Подзаконные акты имеют крайне незначительное место в системе источников АПП.

в тех случаях, когда законодатель в АПК к ним делает отсылку. Так, на основании ч, 4 ст, 254 АПК Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении иностранных лиц тех иностранных государств, в которых введены ограничения в отношении российских организаций и граждан.

В случае отсутствия нормы процессуального права, регулирующей отношения, возникшие в ходе судопроизводства в арбитражных судах, арбитражные суды применяют норму, регулирующую сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такой нормы действуют исходя из принципов осуществления правосудия в Российской Федерации (аналогия права).

Согласно ч. 3 ст. 3 АПК если международным договором РФ установлены иные правила судопроизводства, чем те, которые предусмотрены законодательством РФ о судопроизводстве в арбитражных судах, применяются правила международного договора.

В настоящее время используются многочисленные международные акты, например:

• Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г.,

• Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г.

• Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г.,

• Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., пришедшая ей на смену Кишиневская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г. и др.

Порядок применения международных актов дополнительно разъяснен ВС РФ:

1) применяя правила судопроизводства, установленные нормами международных договоров, арбитражный суд определяет действие этих правил во времени и пространстве в соответствии с разд. 2 ч. 3 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г.;

2) если заключено несколько международных договоров Российской Федерации с иностранным государством в отношении правил судопроизводства по делам об экономических спорах, возникающих из отношений, осложненных иностранным элементом, арбитражный суд устанавливает подлежащий применению международный договор, руководствуясь нормами Венской конвенции, Федеральным законом от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации», нормами самого международного договора, вопрос о применении которого разрешается судом;

3) специальный международный договор подлежит приоритетному применению независимо от круга его участников и времени принятия, если нормами международных договоров не установлено иное!

АПК не возвел санкционированный обычай в ранг источников арбитражного процессуального права (не путать с правом арбитражных судов применять обычаи делового оборота при рассмотрении дел по существу).

В целом формально национальная судебная практика не относится к источникам права, но реально такое явление, как конкретный и множественный (обобщающий) прецедент, существует и широко применяется (М. Н. Марченко), тем более что одним из оснований для отмены решения, вынесенного нижестоящим судом, АПК называет неправильное толкование закона, которое приводится в соответствующих постановлениях ВС РФ. Кроме того отдельные элементы формализации судебной практики в качестве источника процессуального права можно увидеть на примере п. 5 ч. З ст. 311 АПК, в которой сказано, что определение либо изменение в постановлении Президиума или Пленума ВС РФ практики применения правовой нормы есть основание для пересмотра дела по новым обстоятельствам.

Суду также следует учитывать акты толкования:

1) постановления КС РФ о толковании положений Конституции РФ, подлежащих применению в деле, и о признании соответствующими либо не соответствующими Конституции РФ нормативных правовых актов, перечисленных в п. «а»—«в» ч. 2 и в ч. 4 ст. 125 Конституции РФ, на которых стороны основывают свои требования или возражения;

2) постановления Пленума ВС РФ, принятые на основании ст. 126 Конституции РФ и содержащие разъяснения вопросов, возникших в судебной практике при применении норм материального или процессуального права;

3) постановления ЕСПЧ, в которых дано толкование положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод?.

Многие выработанные доктриной положения успешно применяются на практике. Например, при разрешении судом дела нужно принимать во внимание весь закон, а не только его часть, иначе нормативный акт может быть неправильно применен

Напротив, общие принципы права вошли в систему источников, что подтверждается ч. 5 ст. 3 АПК об аналогии права и ст. 256 АПК, согласно которой поручение иностранного суда или компетентного органа иностранного государства не подлежит исполнению арбитражным судом, если исполнение поручения нарушает основополагающие принципы российского права или иным образом противоречит публичному порядку Российской Федерации.