Osnovi_biznesa

С момента открытия конкурсного производства органы управления фирмой-должником устраняются от руководства, и на фирму назначается конкурсный управляющий, который начинает свою деятельность с публикации в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации» сообщения об установлении банкротства фирмы-

должника и об открытии конкурсного производства. Тем самым, обеспечивается широкая гласность в осуществлении конкурсного производства, прежде всего, - уведомление о происходящем всех возможных кредиторов фирмы-банкрота.

Так же, как и внешний управляющий, конкурсный управляющий назначается судом, как правило, по представлению кредиторов фирмыбанкрота. Особенность данного назначения состоит лишь в том, что функцию конкурсного управляющего могут одновременно выполнять несколько человек, каждый из которых является самостоятельным конкурсным управляющим. Конкурсные управляющие формируют состав ликвидационной комиссии фирмы-банкрота и руководят ее работой.

К конкурсному управляющему окончательно переходят все полномочия по управлению делами предпринимательской фирмы, в том числе по распоряжению ее имуществом, соответствующей оценке данного имущества и определению конкурсной массы – совокупного имущества, имеющего в наличии у фирмы-банкрота на момент открытия конкурсного производства, либо выявленного в ходе конкурсного производства. Именно конкурсная масса выступает в качестве источника покрытия долгов фирмы-банкрота.

Законодательством Российской Федерации определяется очередность удовлетворения требований кредиторов фирмы-банкрота. В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми банкрот несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью.

Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходного пособия и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), либо по авторским договорам.

В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным имуществом банкрота (так называемых «залоговых кредиторов»), что свидетельствует о высокой степени полезности «залоговой подстраховки» деловых отношений. К числу залоговых кредиторов относятся субъекты бизнеса, успевшие отчасти обезопасить себя при помощи договора с должником о залоге при заключении с ним сделки. В случае признания предпринимательской фирмы банкротом заложенное имущество исключается из всего

631

имущества банкрота и освобождается от претензий кредиторов, следующих по очереди.

В четвертую очередь удовлетворяются требования по обязательным платежам в государственный и местный бюджеты, а также во внебюджетные фонды.

Наконец, в пятую очередь, удовлетворяются требования всех остальных кредиторов (так называемые «конкурсные кредиторы»), в соответствии с реестром их требований, и, как правило, согласно фактической

очередности их обращения в суд с претензиями в адрес будущего банкрота.

После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего выносится решение о завершении конкурсного производства. В едином государственном реестре юридических лиц делается соответствующая запись о том, что конкурсное производство завершено и фирма-банкрот признается ликвидированной.

На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник и кредиторы вправе заключить между собой мировое соглашение. Мировое соглашение - это достижение договоренности между должником и кредиторами относительно отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов.

Заключение мирового соглашения проходит под контролем арбитражного суда. Мировое соглашение заключается в письменной форме, должно быть утверждено арбитражным судом, который в свою очередь может отказать в утверждении мирового соглашения или признать его недействительность. Форма и содержание мирового соглашения определены Законом РФ «О несостоятельности (банкротстве)». После подписания мирового соглашения сторонами, оно вместе с другими документами передается на рассмотрение и утверждение арбитражного суда и, после этого, вступает в силу.

Закон допускает, что в мировое соглашение могут быть включены условия

•об отсрочке и рассрочке платежей;

•скидке с долгов;

•снижение недоимок платежей в бюджет и внебюджетные фонды;

•о возврате излишне уплаченных сумм в порядке и на условиях, предусмотренных законом.

632

Например, общество с ограниченной ответственностью "Фонтолан" обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к открытому акционерному обществу "Маслозавод "Коченевский" о взыскании 2000 рублей задолженности по займам и 2000 рублей пеней за несвоевременный возврат займов.

В процессе рассмотрения спора требования были увеличены до 897830 руб. Определением от 15 декабря 2000 года суд прекратил производство по делу в связи с утверждением достигнутого сторонами мирового соглашения, по условиям которого заемщик передает заимодавцу объекты недвижимости в счет погашения долгов.

Мировое соглашение, как и санация предпринимательской фирмы, фактически является очередной попыткой спасти данную фирму как самостоятельного субъекта бизнеса, дать ей возможность продолжения деловой деятельности. При этом условия, содержащиеся в мировом соглашении, не должны ущемлять права кредиторов, не участвующих в данном соглашении. Так, в частности, не позднее двух недель после подписания мирового соглашения должны быть покрыты не менее 35% долгов кредиторам. Затем сторонами мирового соглашения утверждается дальнейший прядок погашения долгов.

Фирма-банкрот обязана соблюдать все условия мирового соглашения, а если она их все же нарушает, процесс о банкротстве возобновляется, все ранее достигнутые договоренности автоматически аннулируются,

а мировое соглашение расторгается. Вместе с тем фирма-

банкрот также вправе оспаривать в суде действия кредиторов, если таковые были направлены на нарушение

мирового соглашения.

633

ГЛАВА 19. РЕОРГАНИЗАЦИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ФИРМЫ

19.1. Содержание процесса реорганизации предпринимательской фирмы

Предпринимательская фирма, попав в полосу кризиса, может быть не только ликвидирована – такое происходит, как правило, при полном отсутствии каких-либо альтернатив дальнейшей дестабилизации существующего положения. Фактически же ликвидация субъекта предпринимательского бизнеса является крайней мерой и наименее эффективным вариантом решения. Более эффективным всегда признается сохранение фирмы.

Мы уже узнали о том, что даже в процессе судебного производства по делу о банкротстве процедура ликвидации фирмы может быть приостановлена, а то и вовсе прекращена. Санация (финансовое оздоровление) неплатежеспособного субъекта бизнеса выступает одним из широко распространенных способов реанимации компаний. Другим способом продления жизни является реорганизация предпринимательской фирмы.

Таким образом, под влиянием разных обстоятельств субъект предпринимательского бизнеса

Рис 19.1. Два пути преобразования фирмы

Под реорганизацией предпринимательской фирмы

понимается комплекс действий, направленных на существенное изменение внутренней организационной среды фирмы, либо ее организационно-правовой формы, либо состава ее участников. В ходе этих действий соблюдается

634

правопреемство обязательств и прав данного субъекта предпринимательского бизнеса.

Реорганизация фирмы может происходить со сменой собственников и без смены собственников, с сохранением юридического лица, либо с преобразованием юридического лица, либо с возникновением новых юридических лиц. Отметим, наконец, что реорганизация предпринимательской фирмы как способ стратегического изменения ее состояния не обязательно случается в кризисный период ее жизни, она может иметь место и при относительно стабильных условиях функционирования данной фирмы.

Реорганизация предпринимательской фирмы на основе изменения ее внутренней организационной среды называется

реинженирингом бизнес-процессов на фирме. В состав реинжениринга бизнес-процессов на фирме входит

-изменение состава функций, выполняемых предпринимательской фирмой, а также функциональной направленности деятельности ее департаментов, управлений, отделов, служб;

-изменение организационной структуры предпринимательской фирмы, ее внутренней иерархии, системы соподчиненности во внутренних коммуникациях фирмы;

-преобразование состава руководящих органов предпринимательской фирмы (совет директоров, правление, генеральная дирекция, другие органы) и обновление содержания функций каждого из них;

-перераспределение полномочий среди менеджеров разного уровня, сопровождающееся, как правило, существенным кадровым обновлением управленческого состава фирмы;

-обновление совокупности требований, предъявляемых предпринимательской фирмой к действующим и принимаемым на работу функционерам.

Реорганизация предпринимательской фирмы в форме реинжениринга бизнес-процессов представляет собой внесение существенных структурных изменений в порядок организации деятельности данной фирмы, не затрагивающее организационноправовую форму фирмы и состав ее собственников. Такие действия обычно проводятся учредителями предпринимательской фирмы совместно с ее топ-менеджментом в результате перехода к новым стратегическим установкам, в частности, в процессе

635

диверсификации деятельности фирмы, либо в связи с изменением конкурентного статуса и конкурентной позиции этой фирмы.

Реорганизация любого субъекта предпринимательского бизнеса в форме реинжениринга бизнес-процессов требует согласия общего собрания учредителей данного субъекта бизнеса и директивных решений высшего руководства компании. Благодаря реинженирингу предприниматели всегда обладают вполне реальной возможностью перестроить те или иные формы организационного функционирования предпринимательской фирмы, особенно в том случае, если на этапе ее «запуска» принимались скоропалительные и не совсем обдуманные решения. При этом указанный субъект предпринимательского бизнеса сохраняет свое название и место в Едином государственном реестре юридических лиц.

Однако реорганизация предпринимательской фирмы может происходить также и с изменением состава собственников

(учредителей, участников) предпринимательской фирмы и ее организационно-правовой формы. Именно такое понимание реорганизации фирмы нашло отражение в Гражданском кодексе Российской Федерации.

Гражданский кодекс России трактует реорганизацию предпринимательской фирмы как прекращение деятельности юридического лица с переходом прав и обязанностей к другому юридическому лицу или другим юридическим лицам.

Изменение состава участников предпринимательской фирмы может быть обусловлено различными обстоятельствами. К ним следует отнести нарушение отдельными участниками предпринимательской фирмы требований устава, положений учредительного договора на создание фирмы, стремление действующих участников фирмы привлечь новых субъектов бизнеса

– юридических и физических лиц – к соучастию в фирме, ликвидация действующих участников фирмы – юридических лиц и смерть действующих участников фирмы – физических лиц. В жизни субъекта предпринимательского бизнеса могут возникать и иные основания смены его участников.

Для этих целей учредителям предпринимательской фирмы следует обязательно предусмотреть в уставе фирмы или учредительном договоре на ее создание возможность

реорганизации фирмы путем изменения состава ее участников.

Грамотные и профессионально подготовленные уставы и учредительные договоры всегда обеспечивают такую возможность.

636

Подписывая учредительный договор, каждый из собственников вновь создаваемой фирмы должен ясно понимать, что, с одной стороны, он может в любой момент по своей или не по своей воле оказаться за пределами данной фирмы, зато, с другой стороны, он получает право принять участие в исключении из состава участников фирмы других лиц.

Для изменения состава участников предпринимательской фирмы используются различные технологии, каждая из которых предполагает обязательное проведение собрания учредителей данной предпринимательской фирмы. Порядок принятия решений обычно содержится в уставе компании, там же имеются и сведения о порядке созыва собрания учредителей. Конкретные процедуры проведения такого собрания и подсчета голосов при голосовании на нем описываются во внутреннем регламенте предпринимательской фирмы.

В уставе предпринимательской фирмы может быть записано, что всякое изменение состава участников фирмы происходит только единогласно, либо простым большинством голосов (50% плюс один голос) тех, кто фактически принял участие в собрании, либо квалифицированным большинством голосов (две трети) тех, кто фактически принял участие в собрании, либо простым большинством голосов всех учредителей, либо простым большинством голосов всех учредителей и участников, либо квалифицированным большинством голосов всех учредителей и участников, либо квалифицированным большинством голосов только учредителей, либо любыми описанными выше способами, но только при положительном решении обладателя золотой акции, либо как-то иначе. В любом случае реорганизация фирмы путем изменения состава ее участников должна быть проведена в полном соответствии с законом и учредительными документами предпринимательской фирмы.

Если же подобное своевременно не было сделано, и учредительные документы не предполагают наличия соответствующих возможностей, то в этом случае, к сожалению, действующие участники фирмы лишены возможности для маневра. Поэтому любые организационные проблемы, которые при правильном исполнении учредительных документов фирмы могут быть решены с помощью реорганизации данной фирмы, в рассматриваемом случае непременно ведут к ее ликвидации, ибо при фактическом составе участников она порой оказывается просто не в состоянии эффективно функционировать.

637

Однако далеко не всё в деятельности предпринимательской фирмы может быть улучшено путем внесения изменения в состав участников данной фирмы. Часто случается и так, что сама организационно-правовая форма компании не позволяет ей эффективно развиваться. В этих случаях учредители компании принимают решение об изменении ее организационно-правовой формы. Например, общество с ограниченной ответственностью превращается в акционерное общество, автономная некоммерческая организация становится партнерством или полным товариществом, производственный кооператив преобразуется в товарищество на вере.

Внесение любых изменений в организационно-правовую форму предпринимательской фирмы свидетельствует о проведении учредителями (участниками) реорганизации своей фирмы в форме ее преобразования. Такая форма реорганизации субъекта предпринимательского бизнеса также может определяться

различными причинами. Часть из них связана с составом участников данной фирмы, другая – с технологиями взаимодействия между участниками фирмы, их правами и обязанностями (мы знаем, что в разных организационно-правовых формах предпринимательского бизнеса они различны).

Третья группа причин преобразования предпринимательской фирмы связана со способами реализации деловых интересов участников фирмы, обусловленных деятельностью данной фирмы (в том числе, например, получение дивидендов, использование других форм участия в прибылях, а также – непосредственное участие в делах фирмы).

Четвертая группа причин связана с объемами полномочий, которыми наделены те или иные организационно-правовые фирмы предпринимательской деятельности в сфере производства, коммерции, инвестирования, финансов (мы также помним, что данные полномочия неодинаковы у различных организационноправовых форм предпринимательской деятельности).

Наконец, пятая группа причин связана с уровнем конкурентоспособности предпринимательской фирмы. Данная фирма порой оказывается в значительной степени зависимой от деятельности других компаний, которые работают на том же самом секторе рынка. Ей нередко оказывается выгодным либо присоединиться к другой компании, занимающейся аналогичной деятельностью, либо влиться в состав другой компании для обеспечения большей эффективности функционирования.

638

невозможным, степень реальной управляемости всеми процессами внутри фирмы резко снижается, и в данном случае возникает необходимость разделения фирмы, либо выделения из ее состава каких-либо структурных подразделений, которые тем самым превращаются в самостоятельные юридические лица.

Реорганизация предпринимательской фирмы может быть осуществлена по следующим основаниям:

-добровольно, по решению ее учредителей (участников), либо органа данного субъекта бизнеса, уполномоченного на такие действия учредительными документами фирмы;

-добровольно, но с согласия уполномоченных государственных органов; такое правило применяется обычно

вцелях ограничения использования субъектами предпринимательского бизнеса конкурентных стратегий монополизации и интеграции для обеспечения доминирования на рынке;

-по решению некоторых органов государственной власти и управления; таким правом обладают Государственная дума и Правительство Российской Федерации в отношении производственных объединений, созданных двумя или более государственными предприятиями;

-по решению суда; в случае, если предпринимательская фирма не прошла реорганизацию в срок, установленный органом государственного управления, суд может назначить на фирму внешнего управляющего, который и осуществит все необходимые процедуры.

Гражданский кодекс Российской Федерации содержит специальные нормы, определяющие порядок добровольного преобразования хозяйственных товариществ и обществ. Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован по единогласному решению общего собрания его членов в хозяйственное товарищество или общество. Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано добровольно по единогласному решению его участников в акционерное общество или кооператив. Акционерное общество может быть реорганизовано по решению общего собрания акционеров в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.

ГК РФ предусматривает также гарантии прав кредиторов предпринимательской фирмы при ее реорганизации. Так,

639

учредители (участники) субъекта предпринимательского бизнеса, приняв решение о реорганизации, обязаны уведомить об этом своих кредиторов в письменном виде. Кредиторы вправе потребовать прекращения деятельности данной фирмы или досрочного исполнения обязательств, должником по которому является реорганизуемое юридическое лицо, и возмещения убытков. Если после реорганизации субъекта бизнеса выявляются новые его кредиторы, вновь образованные юридические лица несут солидарную ответственность по его обязательствам. Последние обязаны также нести солидарную ответственность перед кредиторами и в том случае, если в результате реорганизации предпринимательской фирмы невозможно точное определение ее правопреемника.

Субъекты предпринимательского бизнеса считаются реорганизованными с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц и внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности тех субъектов бизнеса, которые оказались ликвидированными в процессе реорганизации.

19.2. Технологии преобразования предпринимательской фирмы

Итак, в жизни любой предпринимательской фирмы могут возникнуть ситуации, когда данной фирме оказывается выгодным существенно изменить свой облик в качестве юридического лица. Такого рода действия должны быть обязательно предусмотрены уставом фирмы и учредительным договором на ее создание. Различают четыре вида технологий реорганизации фирмы в форме

еепреобразования, а именно:

1)слияние нескольких самостоятельных предпринимательских фирм (две и более) в одну; при этом создается новое юридическое лицо, а прежние юридические лица прекращают свое существование;

2)присоединение одной или нескольких самостоятельных предпринимательских фирм к другой предпринимательской фирме; при этом присоединяющиеся фирмы перестают быть самостоятельными юридическими лицами;

640