что должник продолжает свою деятельность, либо добровольно ликвидируется в общем порядке под контролем кредиторов.
Таким образом, внесудебное выяснение отношений между кредиторами, с одной стороны, и потенциальным банкротом, - с другой, может охватывать обсуждение и решение двух групп вопросов. Первая группа вопросов связана с предупреждением банкротства.
Договоренности, которые заключают кредиторы и должник в целях предупреждения банкротства, могут касаться различных аспектов их отношений, а именно:
•отсрочки погашения долгов
•рассрочки погашения долгов
•сложения долгов.
Все эти действия нужны для того, чтобы, если решение о ликвидации не признается сторонами как наилучшее, и кредиторы полагают, что жизнь предпринимательской фирме следует сохранить, они обязуются обеспечить данной фирме необходимые условия продолжения функционирования. Результаты договоренностей фиксируются сторонами в специальном двустороннем соглашении.
Вторая группа вопросов связана с добровольной ликвидацией потенциального банкрота. Кредиторы имеют возможность существенно влиять на решения предпринимательской фирмы о начале процедуры самоликвидации. Ликвидация компании-должника может оказаться более выгодным делом для кредиторов, нежели ее оживление, так как сама ликвидация в данном случае обязательно будет происходить под контролем кредиторов, и, возможно, именно в данном случае у них возникнет реальная возможность компенсировать финансовые потери, понесенные ими по вине ликвидируемой компании.
Если руководство предпринимательской фирмы добровольно обращается в суд о своей несостоятельности, то такое явление называется добровольным банкротством. В этом случае руководство фирмы направляет в суд письменное ходатайство, по которому и возбуждается дело о банкротстве.
Однако здесь важно подчеркнуть, что фирма может принять решение о направлении такого ходатайства по двум противоположным причинам. Во-первых, она может пойти на это для того, чтобы, используя процедуру банкротства, действительно, по-честному рассчитаться с кредиторами. Во-вторых, она может пойти на это для обмана кредиторов, органов государственного управления и общественности. В этом случае фирма может быть отнесена к категории фиктивного банкрота, либо умышленного банкрота.
Фиктивное банкротство означает заведомо ложное объявление о несостоятельности, которое делает предпринимательская фирма с целью получения от своих кредиторов отсрочки, либо рассрочки платежей, а также скидки с долгов.
Умышленное банкротство искусственно создается самим должником и означает совокупность действий руководства предпринимательской фирмы, которое привело к ухудшению финансового положения этой фирмы. Умышленный характер банкротства фирмы может быть выявлен в ряде случаев:
-преднамеренное создание или увеличение неплатежеспособности компании, в том числе принятие на себя чужих долгов в качестве поручителя;
-нанесение собственником или руководителем предпринимательской фирмы ущерба своей компании в собственных интересах или в интересах других лиц;
-заведомо некомпетентное ведение дел предпринимательской фирмы в целях ухудшения ее финансового положения, в том числе заключение заведомо невыгодных сделок.
Таким образом, по воле субъектов предпринимательского бизнеса преднамеренно может быть создана ситуация, в которой предпринимательская фирма демонстрирует неплатежеспособность. При этом обычно скрывается часть имущества, уничтожается, или фальсифицируется учетная документация, связанная с осуществлением хозяйственной деятельности фирмой-должником. При обнаружении подобного умысла ходатайство должника в суд о признании его банкротом отклоняется, но зато прокуратура может возбудить судебное преследование руководителей подобной фирмы.
Принудительное банкротство предпринимательской фирмы всегда обусловливается судебными решениями, которым предшествует обращение кредиторов в суд с требованиями к данной фирме исполнить принятые на себя финансовые обязательства. Такие обращения возникают, как правило, в двух случаях. Во-первых, в суд могут поступить заявления от конкурентов предпринимательской фирмы, которые предварительно выкупили у первичных кредиторов документы, подтверждающие наличие финансовой задолженности. Целью подобных заявлений всегда является ускорение банкротства фирмы для последующего захвата ее активов. Во-вторых, в суд могут обратиться первичные кредиторы компании, которые, действительно, хотели бы всего лишь добиться от потенциального банкрота выполнения финансовых обязательств.
Обязательства, возникающие у предпринимательской фирмы:
обязательства перед фискальной системой; обязательства перед финансово-кредитной системой; обязательства перед кредиторами;
обязательства перед акционерами (внутренний долг).
Если во взаимоотношениях предпринимательской фирмы со своими контрагентами и клиентами, а также с финансовыми и налоговыми государственными органами у нее формируются финансовые обязательства, которые она не может выполнить, то, прежде всего, данная фирма объявляется должником. Слово «должник», уже возникавшее на страницах учебника «Основы бизнеса» имеет вполне определенное юридическое значение.
Должник – это гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, неспособные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного законодательством.
Должник обязан в определенный срок совершить в пользу другого лица необходимые действия, а именно произвести платеж, либо осуществить поставку товаров,
либо выполнить услуги.
Денежное (финансовое) обязательство – это обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовому договору или по иным основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.
Именно систематическое неисполнение предпринимательской фирмой финансовых обязательств перед кредитором может служить основание для обращения в суд о признании его несостоятельным, т.е. банкротом. Такое обращение могут сделать сами кредиторы, а также налоговые органы, государственные органы по финансовому
623
оздоровлению и банкротству, органы прокуроры – по факту умышленного, либо фиктивного банкротства.
В заявлении в суд кредиторам необходимо указать сведения о сумме требований, выставляемых по отношению к должнику, с указанием размера подлежащих уплате процентов и неустоек, а также обязательство должника перед кредитором, из которого возникло данное требование, срок его исполнения, доказательства обоснованности требований кредитора и доказательства, подтверждающие признание указанных требований должником.
Перед обращением в суд кредитору следует послать на имя должника извещение с уведомлением о вручении. Если должник в недельный срок не исполнит свои обязательства, кредитор получает право обратиться в суд, причем основанием для возбуждения судебного производства по делу о банкротстве предпринимательской фирмы служит именно заявление кредитора, либо иного из вышеперечисленных лиц, о признании данной предпринимательской фирмы - должника банкротом.
18.3. Судебные процедуры по делу о банкротстве предпринимательской фирмы
По отношению к несостоятельной фирме в России применяются следующие судебные процедуры, называемые процедурами банкротства:
•наблюдение;
•внешнее управление;
•конкурсное производство;
•мировое соглашение.
Получив заявление, арбитражный суд устанавливает наблюдение за имуществом банкрота. Наблюдение – это процедура банкротства, применяемая к должнику с момента принятия заявления о признании должника банкротом до момента вынесения судом решения. С этого момента суд, с одной стороны, и причастные к банкротству субъекты бизнеса (кредиторы и фирма-должник) – с другой, начинают действовать параллельно, но скоординированно и взаимосвязанно в направлении общей цели.
Для осуществления наблюдения суд назначает, как правило, из числа кандидатур, предложенных кредиторами, временного (арбитражного) управляющего, который наделяется следующими полномочиями на весь период проведения наблюдения:
-обеспечение сохранности имущества должника;
-определение наличия признаков фиктивного банкротства или умышленного банкротства;
-установление полного состава кредиторов предпринимательской фирмы и определение размеров их требований;
-анализ финансового состояния должника в целях определения степени достаточности принадлежащего должнику имущества для восстановления его платежеспособности;
-уведомление кредиторов о вынесенных судом решениях и о начале исполнения последующих процедур.
Введение должности временного управляющего не служит основанием для отстранения от работы высших менеджеров предпринимательской фирмы, за которой ведется наблюдение. Они продолжают осуществлять свои функции, но с некоторыми ограничениями. Исключительно с согласия временного управляющего
менеджеры фирмы могут совершать сделки, связанные с
-передачей недвижимого имущества предпринимательской фирмы в аренду или залог;
-внесением указанного имущества в уставный капитал вновь создаваемых субъектов предпринимательского бизнеса;
-распоряжением другим имуществом фирмы, балансовая стоимость которого составляет более 10% балансовой стоимости всех активов фирмы;
-получением и выдачей кредитных ресурсов, выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требований, переводом долгов фирмы;
-учреждением доверительного (трастового) управления имуществом фирмы;
-вхождением фирмы-должника в состав создаваемых ассоциаций, союзов, холдинговых компаний, финансово-промышленных групп.
Менеджмент фирмы-должника обязан представлять временному управляющему по первому его требованию любую информацию, касающуюся деятельности предпринимательской фирмы. Он не вправе принимать самостоятельных решений о реорганизации и ликвидации данной фирмы, о создании филиалов и представительств должника, о выплате должником дивидендов, о размещении им облигаций и других эмитированных ценных бумаг, о сокращении числа участников акционерного общества (если должником оказывается акционерное общество) путем приобретения у акционеров ранее эмитированных акций, об участии фирмы-должника в учреждении иных субъектов бизнеса. Попав в описываемую ситуацию,
руководство предпринимательской фирмы должно также понимать, что суд вправе отстранить менеджеров данной фирмы от работы в том случае, если они чинят препятствия временному управляющему при исполнении им обязанностей и не принимают необходимых мер для обеспечения сохранности имущества фирмы. Тогда суд возлагает исполнение обязанностей по непосредственному управлению предпринимательской фирмой на временного управляющего.
Конечной целью наблюдения является вынесение судом обоснованного решения по принятому заявлению. Завершая наблюдение, суд вправе принять одно из четырех возможных решений, по-разному определяющих дальнейшую судьбу должника. Вопервых, должник может быть признан банкротом, и в его отношении в этом случае открывается конкурсное производство. Во-вторых, суд может отказать в признании должника банкротом. В-третьих, может быть принято решение о введении внешнего управления и проведении его санации (финансового оздоровления). И, наконец, в-четвертых, суд может вынести определение о прекращении производства по делу о банкротстве.
Признание |
Отклонение |
банкротом |
заявления |
Арбитражный суд |
принимает решение |
Введение |
Проведение |
внешнего |
санации |
управления |
|
Рис. 18.1. Варианты решений Арбитражного суда
Важно иметь в виду, что причастные к банкротству фирма-должник и ее кредиторы имеют различные, а порой и противоположные взгляды на то, какое именно решение следует принять суду по заявлению о признании предпринимательской фирмы банкротом. Поэтому в период наблюдения суду необходимо обеспечить реальную состязательность сторон процесса о банкротстве, а его позиция должна быть предельно объективной.
Рассмотрим последовательно, к каким последствиям приводят указанные решения суда.
В тех случаях, когда в ходе судебного разбирательства выясняется, что предпринимательская фирма имеет фактические возможности для исполнения своих обязательств, суд вправе принять
решение об отклонении заявления.
Например, в 1998 году Акционерный коммерческий банк "Владбанк" обратился в Арбитражный суд Приморского края с иском к Управлению федерального казначейства Министерства финансов Российской Федерации по Приморскому краю о расторжении кредитного договора от 26.05.95 No. 00868 и взыскании непогашенной суммы кредита в размере 282197 рублей.
Решением от 02.02.99 кредитный договор расторгнут в связи с признанием банка банкротом в судебном порядке. Во взыскании суммы кредита отказано, поскольку правовые нормы не предусматривают возврата исполненного до расторжения договора, а в договоре отсутствует условие о досрочном востребовании кредита.
Если суд приходит к выводу, что финансовое положение предприятия может быть улучшено, он назначает внешнее управление, главной целью которого является восстановление платежеспособности субъекта предпринимательского бизнеса. С этой целью суд вводит особую должность внешнего управляющего, функции которого существенно отличаются от функций временного управляющего.
Если временный управляющий осуществлял свою деятельность наряду с менеджерами фирмы-должника, то внешний управляющий по сути сам становится на определенное время менеджером фирмыдолжника. Введение внешнего управления начинается с отстранения от должности топ-менеджера предпринимательской фирмы и с прекращения полномочий органов коллегиального управления фирмойдолжником (правления, совета директоров, других органов).Органы управления фирмы-должника обязаны в трехдневный срок с момента назначения внешнего управляющего обеспечить передачу ему нормативной и бухгалтерской документации, материальных и других ценностей, а также печати фирмы.
Задачи, стоящие перед внешним управляющим, охватывают две группы проблем. Первая – пересмотр действий отстраненного менеджмента фирмы, приведших данную фирму к банкротству, вторая
– собственная деятельность, направленная на вывод фирмы из состояния неплатежеспособности, в том числе осуществление мер по
627
непосредственному управлению имуществом фирмы-должника.
Такими мерами, в частности, могут стать
-перепрофилирование производственной деятельности предпринимательской фирмы;
-закрытие нерентабельных функциональных подразделений этой фирмы;
-продажа части имущества, принадлежащего предпринимательской фирме;
-исполнение обязательств должника его собственниками, если такое предусмотрено законом, либо третьими лицами;
-продажа предпринимательской фирмы в целом.
Внешнее управление вводится на срок до восемнадцати месяцев. На все это время вводится отсрочка удовлетворения требований кредиторов, называемая мораторием на платежи по долгам.
Мораторий – это приостановление исполнения фирмой-должником денежных обязательств и уплаты обязательных платежей.
Мораторий распространяется на все долги предпринимательской фирмы, возникшие у данной фирмы до введения внешнего управления.
Внешнее управление имуществом фирмы-должника осуществляется на основе плана, который называется планом внешнего управления. Данный план предопределяет согласованные между всеми участниками процесса ход и прогнозируемый результат внешнего управления. Одним из наиболее эффективных инструментов внешнего управления фирмой-должником является ее санация.
Санация (финансовое оздоровление) – это финансовая помощь фирме-должнику со стороны ее собственников, кредиторов или иных субъектов бизнеса. Санация может проводиться и в рамках производства по делу о банкротстве, но также и по отношению к любой проблемной фирме.
Преимущественным правом на проведение санации обладают собственники фирмы-должника, ее кредиторы, а также трудовой коллектив. Если ни один из них не желает принять участие в санации, то внешний управляющий вправе объявить конкурс, в котором могут
принимать участие любые юридические и физические лица, в том числе и иностранные.
Субъекты бизнеса, получившие право на осуществление санации, принимают на себя общую обязанность в полном объеме и в согласованные с кредиторами сроки рассчитаться с ними. Требования кредиторов удовлетворяются в порядке очереди, установленной законодательством. Закон о несостоятельности содержит семь очередей, а ст.64 ГК РФ предусматривает пять очередей, которые установлены в виде общего правила для ликвидации юридических лиц.
Между участниками санации заключается соглашение. В нем конкретизируются обязанности каждого из них, связанные с удовлетворением требований кредиторов, определяются сроки такого удовлетворения, предполагаемая продолжительность процедуры санации, а также ответственность тех участников, которые впоследствии предпочтут отказаться от участия в этой процедуре.
Для проведения санации устанавливается максимальный срок - 18 месяцев. Но уже после первых 12 месяцев должно быть возвращено 40% общей суммы долгов. Если данное требование оказывается невыполненным, то процедура санации на этом прекращается.
До истечения указанного в соглашении срока собственник, любой из кредиторов или трудовой коллектив может потребовать прекращения санации по причине ее неэффективного проведения, а также на том основании, что действия участников процедуры оказываются направленными, по мнению заявителя, на ущемление его прав.
По истечению периода действия плана внешнего управления внешний управляющий обязан представить суду отчет, рассмотрев который суд принимает дальнейшие решения. Такими решениями суда могут стать
-прекращение внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности фирмы-должника и переход
красчетам с кредиторами;
-продление ранее установленных сроков внешнего управления;
-признание фирмы-должника банкротом и открытие конкурсного производства;
-прекращение производства по делу о банкротстве на основании заключенного в ходе наблюдения и внешнего управления мирового соглашения между кредиторами и должником.
Считается что, внешнее управление может стать эффективной мерой лишь в отношении тех предпринимательских фирм, кризисные явления на которых присутствуют только в отдельных направлениях их деятельности. Когда же производство практически остановлено, оборотных средств нет, задолженность во много раз превышает объем реализации, тогда ничто, кроме конкурсного
производства, спасти предприятие уже не может. Проблемная фирмадолжник превращается в фирму-банкрот.
Конкурсное производство, как правило, является наиболее болезненной частью всей процедуры банкротства. Решение о введение конкурсного производства принимается судом по двум основаниям. Первое основание состоит в том, что признаки банкротства фирмыдолжника устанавливаются уже при осуществлении процедуры наблюдения. Второе основание состоит в том, что результаты внешнего управления фирмой-должником оказываются неудовлетворительными. Конечной целью конкурсного управления является удовлетворение требований кредиторов фирмы-банкрота.
Всем причастным к банкротству субъектам бизнеса надлежит знать и учитывать в своей деятельности экономические и правовые
последствия открытия конкурсного производства. С момента принятия арбитражным судом решения о признании фирмы-должника банкротом и об открытии конкурсного производства
-срок исполнения всех денежных обязательств фирмы-банкрота, а также отсроченных обязательных платежей банкрота считается наступившим;
-прекращается начисление неустоек, процентов и иных финансовоэкономических санкций по всем видам задолженности фирмыбанкрота;
-сведения о финансовом состоянии фирмы-банкрота прекращают относиться к категории сведений, носящих конфиденциальный характер, либо являющихся коммерческой тайной;
-вводятся ограничения на совершение сделок, связанных с отчуждением имущества фирмы-банкрота, либо влекущих за собой передачу его имущества в пользование третьим лицам;
-снимаются ранее наложенные аресты имущества банкрота и не допускаются новые;
-все требования к банкроту могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства.
