8.2 Ликвидация акционерного общества

Как и реорганизация, ликвидация может быть добровольной и принудительной. Добровольная ликвидация акционерной компании происходит по собственной инициативе общества на основании решения общего собрания акционеров (п. 1 ст. 104 ГК РФ).

О принудительной ликвидации принято говорить тогда, когда организация ликвидируется в силу решения суда при наличии специальных оснований, предусмотренных ГК РФ, по требованию уполномоченных законом государственных органов или органов местного самоуправления. В настоящее время ГК РФ (п. 2 ст. 61) фиксирует несколько общих для всех юридических лиц оснований для принудительной ликвидации, в том числе:

1) допущение грубых нарушений закона при создании организации, если эти нарушения носят неустранимый характер;

2) осуществление юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения;

3) осуществление юридическим лицом деятельности: запрещённой законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

По всем названным основаниям может быть ликвидировано лишь действующее юридическое лицо. Если же организация фактически прекратила свою деятельность, то по заявлению уполномоченного органа может быть возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) отсутствующего должника.

С акционерной спецификой связано наличие в ГК РФ и Законе об АО некоторых конкретных случаев принудительной ликвидации общества. Общество подлежит ликвидации:

1) при превышении предела числа акционеров закрытого общества в 50 лиц (п. 2 ст. 97 ГК РФ, п. 3 ст. 7 Закона об АО);

2) при превышении уставного капитала над стоимостью чистых активов по окончании второго и каждого последующего финансового года (п. 4 ст. 99 ГК РФ, п. 4-6 ст. 35 Закона об АО);

3) при неуменьшении уставного капитала на стоимость не реализованных в течение установленного срока акций, перешедших к обществу вследствие неоплаты их учредителями (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

Процедура добровольной ликвидации, осуществляемой по правилам ГК РФ, с учётом требований Закона об АО и устава общества (п. 1 ст. 21 Закона об АО). В случае добровольной ликвидации общее собрание акционеров принимает решения: 1) о ликвидации общества и 2) о назначении ликвидационной комиссии. Перечисленные вопросы могут выноситься на рассмотрение собрания не любым лицом или органом, а только советом директоров (наблюдательным советом) (согласно п. 3 ст. 49 Закона об АО).

Решения по указанным вопросам считаются принятыми, если за них проголосовало квалифицированное большинство в ¾ голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (п. 4 ст. 49).

О принятии решения о ликвидации надлежит уведомить в трёхдневный срок в письменной форме регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемой организации с приложением решения о ликвидации; получив такое уведомление, регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. С этого момента государственная регистрация не допускается:

_ изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица;

_ юридических лиц, учредителем которых выступает ликвидируемая организация;

_ юридических лиц, которые возникают в результате реорганизации ликвидируемой организации (п. 1, 2 ст. 20 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Неоднозначной является проблема «обратимости» добровольной ликвидации. Действующее законодательство не содержит норм, допускающих (запрещающих) возможность отмены акта о ликвидации. Учитывая, что отмена решения о ликвидации не колеблет публичные устои и не ущемляет права третьих лиц, идея «обратимости» ликвидационных процессов видится достаточно здравой, ибо она позволяет реанимировать юридическое лицо при изменении волеизъявления его участников, соответствуя тем самым интересам последних.

Противоположных позиций придерживается законодательство ряда зарубежных стран (Германии, Испании, Франции), опирающееся на постулат, в соответствии с которым «каким бы ни было последующее волеизъявление участников, невозможно вернуться к решению о роспуске, за которым обязательно следует ликвидация с последующим прекращением юридического лица».

Основная нагрузка по осуществлению ликвидационных мероприятий лежит на специально создаваемой обществом ликвидационной комиссии. Закон об АО в отличие от ГК РФ не упоминает о правомочности назначения ликвидатора; следовательно, получается, сто нет никаких объективных факторов для устранения альтернативности при определении того, какой орган - единоличный или коллегиальный – будет осуществлять ликвидационные мероприятия, в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества; именно она от имени ликвидируемого общества выступает в суде (п. 3 ст. 62 ГК РФ, п. 3 ст. 21 Закона об АО). О формировании ликвидационной комиссии общество обязано уведомить регистрирующий орган.

Требования к количественному и персональному составу ликвидационной комиссии законодатель не определяет.

Ликвидационная комиссия совершает следующие основные действия по ликвидации общества в установленном порядке (ст. 63 ГК РФ, ст. 22 Закона об АО):

1) доводит до сведения третьих лиц информацию о ликвидации, причём в 2-х формах:

_ путём помещения в органах печати сообщения о ликвидации общества, порядке и сроках предъявления требований кредиторами:

_ посредством письменного уведомления кредиторов о ликвидации юридического лица.

2) принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности;

3) составляет по окончании срока для предъявления требований кредиторами промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемого общества, о предъявленных кредиторами требованиях, а также результаты их рассмотрения;

4) осуществляет выплату денежных сумм кредиторам в порядке очерёдности, установленной ст. 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов третьей и четвёртой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца с даты утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

5) составляет после завершения расчётов с кредиторами окончательный ликвидационный баланс, подлежащий утверждению общим собранием акционеров;

6) распределяет оставшееся после завершения расчётов с кредиторами имущество среди акционеров.

Ликвидация считается завершённой, а общество – прекратившим существование с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (п. 8 ст. 63 ГК РФ, ст. 24 Закона об АО). Для этого в регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица после завершения процесса ликвидации должны быть представлены: а) заявление о государственной регистрации установленной формы; б) ликвидационный баланс; в) документ об уплате государственной пошлины.

При распределении между акционерами имущество ликвидируемого общества действуют следующее правила, установленные ст. 23 Закона об АО:

1) имущество передаётся участникам общества исключительно после завершения расчётов с кредиторами;

2) распределение происходит в определённой очередности:

_ в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 Закона об АО;

_ во вторую очередь производятся выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определённой уставом ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

_ в третью очередь имеет место распределение имущества между акционерами – владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

Закон об АО не даёт прямого ответа на вопрос о правах владельцев обыкновенных акций на участие в распределении имущества в части начисленных, но не выплаченных им дивидендов. Ст. 23 гласит, что дивиденды по обыкновенным акциям должны выплачиваться в рамках четвёртой кредиторской очереди, что является абсурдным (т.к. теряется смысл привилегированных акций, владельцы которых получают невыплаченные дивиденды после кредиторов). Считаем, то по действующему законодательству при ликвидации владельцы обыкновенных акций могут получить имущество общества только в порядке реализации права на получение имущества ликвидируемого общества.

3) распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди;

4) для второй очереди установлены специальные правила:

_ при выплате ликвидационной стоимости учитывается очерёдность её получения: выплата стоимости по акциям определённого типа осуществляется после полной выплаты стоимости по акциям предыдущей очереди. Вследствие этого внутри второй очереди фактически имеет место собственная очередность;

_ если имущества недостаточно для выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости всем акционерам – владельцам привилегированных акций одного типа, то имущество распределяется между ними пропорционально количеству принадлежащих им акций этого типа (ст. 23 Закона об АО). Применительно к случаям наличия акций нескольких типов, должен работать принцип пропорциональности при распределении между группами акционеров соответствующих сумм.

Контрольные вопросы

1. Как соотносятся между собой понятия «создание» «учреждение» акционерного общества?

2. Какое место занимает договор о создании акционерного общества в системе гражданско-правовых договоров?

3. Каковы ограничения прав учредителей и общества до оплаты акций размещённых при учреждении акционерного общества, и последствия их нарушения?

4. Имеются ли ограничения (запреты) в части состава учредителей (акционеров)?

5. Что является учредительным документом акционерного общества?

6. Каковы правила внесения изменений и дополнений в устав; с какого момента они приобретают силу для акционеров и третьих лиц?

7. Каковы способы размещения акций, опциона эмитента, облигаций, российской депозитной расписки?

8. Каковы особенности размещения эмиссионных ценных бумаг конвертируемых в акции?

9. В чём заключаются принципиальные различия между обыкновенными и привилегированными акциями?

10. Что такое кумулятивная привилегированная акция?

11. Является ли исчерпывающим перечень случаев образования дробных акций?

12. Каковы правила голосования дробными акциями при обычном и кумулятивном голосовании?

13. Что такое размещённые и объявленные акции?

14. В чём состоит юридический смысл конструкции объявленных акций?

15. Каковы основные функции уставного капитала акционерного общества и в чём они проявляются?

16. Какова судьба акций, неоплаченных учредителями?

17. Когда и какими способами при изменении уставного капитала происходит размещение акций?

18. Всякая ли реорганизация приводит к прекращению деятельности юридического лица?

19. Какие требования предъявляются к содержанию передаточного акта и разделительного баланса, договоров о слиянии и присоединении?

20. Каким образом осуществляется формирование имущества и уставного капитала обществ, создаваемых в результате реорганизации?

21. Происходит ли размещение и погашение эмиссионных ценных бумаг при реорганизации акционерных обществ?

22. Каковы основные механизмы защиты прав и интересов кредиторов и акционеров при реорганизации?

23. В юридические лица, каких организационно-правовых форм вправе преобразовываться акционерное общество?

24. Применяются ли правила о реорганизации при изменении типа акционерного общества?

25. По каким правилам распределяется имущество ликвидируемого общества между акционерами?

Нормативно-правовые акты

1. Гражданский кодекс РФ

2. Информационное письмо ФКЦБ России от 16.10.2001 № ИК-07 / 7003 «О балансовой стоимости активов хозяйственного общества»

3. Информационное письмо ФКЦБ России от 26.11.2001 № ИК-09 / 7948 «Об образовании части акций (дробных акций)»

4. Информационное письмо ФСФР России от 11.09.2007 № 07-ВМ-03 / 18750 «Об изменении объёма прав по привилегированным акциям»

5. Кодекс корпоративного поведения РФ

6. Конституция РФ

7. – В02-9.

8. п. 4.15 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утв. постановлением ФКЦБ России от 31.05.2002 № 17 / пс.

9. п.1 ст.9 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»

10. п.10 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19

11. п.19 Положения о выпуске и обращении жилищных сертификатов, утв. Указом Президента РФ от 10.06.1994 № 1182

12. п.22 ст.4 Федерального закона от 05.02.2007 № 13 – ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организации, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»

13. п.2ст.5 Федерального закона от 05.03.1999 № 46 – ФЗ «о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»

14. п.5, 6, 7, 15 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19

15. Письмо от 13.09.2005 № 05-ОВ-03 / 14492 «Об увеличении уставного капитала акционерного общества, стоимость чистых активов которого меньше его уставного капитала»

16. Письмо ФНС от 27.05.2005 № ЧД-6-09 / 439 «Государственной регистрации в связи с ликвидацией юридических лиц»

17. Письмо ФСФР России от 04.05.2006 № 06-ОВ-03 / 6648 «Об утверждении решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, проспекта ценных бумаг и отчёта об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг уполномоченным органом управления хозяйственного общества - эмитента»

18. Письмо ФСФР России от 12.10.2005 № 05-ВГ-03 / 16128 «Об одновременном размещении обыкновенных и привилегированных акций»

19. письмо ФСФР России от 22.03.2007 № 07-ОВ-03 / 5724 «Об оплате акций иностранной валютой»

20. Постановление от 24.02.2004 № 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах»»

21. Приказ Минфина России и ФКЦБ России от 29.01.2003 № 10н, 03-6 / пз «О порядке оценки стоимости чистых активов акционерных обществ»

22. ст. 38 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»

23. Ст. 5 Федерального закона от 19.06.2000 № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»

24. ст.3, 9 Федерального закона от 03.11.2006 № 174 – ФЗ «Об автономных учреждениях»

25. ст.6, 20 Федерального закона от 14.11.2002 № 161 – ФЗ «о государственных и муниципальных унитарных предприятиях»

26. Федеральный закон от 08.08.2001 № 129 – ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

27. Федеральный закон от 22.04.1999 № 39 – ФЗ «О рынке ценных бумаг»

28. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208 – ФЗ «Об акционерных обществах»

Судебная практика

1. Постановление Президиума ВС РФ от 26.02.2003 № 196пв-02

2. Постановление Президиума ВАС РФ от 05.09.2006 №4375 / 06, от 29.08.2006 №1877/06

3. Постановление КС РФ от 18.07.2003 № 14-П

4. Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19

5) п.3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 № 92 «О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведённой независимым оценщиком»

6) Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.02.2008 № 124 «О некоторых

вопросах практики применения арбитражными судами отдельных положений

статей 40 и 40.1 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества»

7)Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.04.1998 № 33

8)Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.04.2001 № 63

9)Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.07.2003 № 72

10)Определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 07.02.2003 № 64

11)Определение КС РФ от 16.02.2006 № 51-О

12)Определение ВАС РФ от 05.02.2008 № 581 / 08