15.Сын унаследовал после смерти отца в числе прочего имущества и владельческую землю. Каким является это приобретение – первоначальным или производным? Ответ:

Это производное владение.

Характер приобретения. Приобретение владения всегда устанавливается впервые и самостоятельно самим лицом, желающим владеть предметом. Все способы приобретения владения в классическую эпоху представлялись римским юристам как первоначальные, всегда осуществлявшиеся впервые приобретателем. "Мы приобретаем владение через нас самих" (pernosmetipsos) - утверждал Павел (D. 41. 2. 1. 2). Это, конечно, не исключало помощи и содействия подвластных и рабов римского домовладыки, но владение возникало только в лице последнего. Требовалось лишь, чтобы оба элемента владения - волевой и материальный - были осуществлены им или для него самого. В тех случаях, когда приобретение владения облегчалось тем, что шло от лица, уже осуществившего владение, путем передачи предмета владения, можно было говорить о производном владении. Но и в этих случаях не признавалось никакого преемства и тождества между старым и новым владением. Объем и содержание последнего определялись собственными фактическим господством и волей нового владельца.

16.Будет ли действительна сделка связанная с передачей вещи? в том случае когда передающий считал, что он дает вещь взаймы, а принимающий думал, что он получает вещь в подарок. Ответ:

Mutuum (заем) представляет собой договор, по которому одна сторона (заимодавец) передает другой стороне (заемщику) денежную сумму или определенное количество иных заменимых вещей в собственность, с обязательством заемщика вернуть, по истечении указанного в договоре срока или по востребованию, такую же денежную сумму или такое же количество вещей такого же рода, какие были получены.

(1) Mutuumdamusrecepturi non eandemsperiem quam dedimus (alioquincommodatumeritautdepositum), sed idem genus, velutut pro triticovinumrecipiamus, non eritmutuum (D. 12. 1. 2. pr.).

(1) Мы даем взаймы с тем, чтобы получить обратно не ту же самую species, т.е. не индивидуально-определенную вещь, какую дали (иначе будет договор ссуды или поклажи), а вещь того же рода: если обязанность возврата будет относиться к вещам другого рода, например, если мы за пшеницу должны были бы получить вино, - то это не будет займом.

(2) Mutuidatioconsistit in his rebus, quae pondere, numero, mensurave constant, veluti vino oleo frumentopecunianumerata, quas res in hoc damus, utfiantaccipientis, postea alias recepturieiusem generis et qualitatis (D. 44. 7. 1. 2).

(2) Дача взаймы состоит в передаче таких вещей, которые определяются весом, числом или мерой, каковы, напр., вино, масло, зерно, деньги; (в этом случае) мы даем такие вещи с тем, чтобы они поступили в собственность получающего, а мы впоследствии получили бы другие вещи такого же рода и качества.

Реальный характер договора не означает, однако, что в этой категории договоров consensus, соглашение сторон, не имеет существенного значения: этот момент не является достаточным для возникновения обязательств; но он не перестает быть необходимым моментом. Нет consensus, нет и договора. Римские юристы дают нам, в частности, примеры, когда, несмотря на передачу вещей, обязательство не возникает, потому что между сторонами не consensus, a dissensus (разногласие, недоразумение); так, передаются вещи, в частности деньги, но передающий деньги делает это с намерением дать взаймы, а получающий думает, что ему дают в дар или на сохранение; займа нет, за отсутствием согласия двух воль (Ульпиан, D. 12. 1. 18. pr. 1).

Таким образом, эта сделка не будет действительной.

17.Тип продал Гаю участок земли не совершив обряд манципации. Спустя год он предоставил Гаю кредит сроком на полтора года, в обеспечении которого на этот участок была установлена ипотека в пользу Тита. Когда пришел срок платежа и долг возращен не был Тип подал против Гая ипотечный иск об истребовании вещи с целью продажи на торгах и компенсации своих убытков. Правомерен ли данный иск?

Ответ:

Продажа заложенной вещи. Основное право, принадлежащее кредитору в случае неполучения от должника удовлетворения в срок, состоит в реализации (продаже) заложенной вещи - iusdistrahendi. Сначала это право обусловливалось соглашением сторон, а затем такое условие стало настолько частым, что стало подразумеваться само собой.

Etsi non convenerit de distrahendopignore, hoc tameniureutimur, utliceatdistrahere, simodo non convenit, ne liceat (D. 13. 7. 4; cp. Гай. 2. 64).

(Хотя и не было договоренности о продаже заложенной вещи, однако мы применяем такое право, что разрешается продажа заложенной вещи, если противное не было оговорено сторонами.)

Но если даже по договору кредитор был лишен права продажи залога, то все-таки после трехкратного предупреждения такая продажа допускалась. Если при реализации залога получается излишек (superfluum, hyperocha), то кредитор обязан возвратить этот излишек должнику (D. 13. 7. 42); если же, наоборот, денег, вырученных от продажи залога, не хватает для покрытия долга, то недостающее (residuum) взыскивается с прочего имущества должника.

Pomponiusitascripsit: quod in pignoribusdandisadicisolet, ut quo minus pignusvenisset, reliquumdebitorredderet, supervacuumest, quia ipso iureita se res habetetiam non adiectoeo (D. 20. 5. 9. 1).

(Помпоний писал так: при установлении залога принято добавлять, что если залог будет реализован за сумму меньшую, чем долг, то это добавление совершенно лишнее, потому что такое последствие наступает само собой, хотя бы условие об этом и не было добавлено.)

До осуществления продажи залога кредитор обязан троекратно предупреждать должника о необходимости выкупа залога во избежание его продажи - creditorterantedenuntiaredebitorisuodebet, utpignusluat, ne a sedistrahatur (PauliSent., 2. 5. 1).

Интересы должника ограждались еще и в том отношении, что кредитор не вправе купить реализуемый им залог ни сам непосредственно (sibi), ни через подставное лицо (subimaginealteriuspersonae, quarrsupposuerat) (C. 8. 27. 10. pr.).

Если должник уплачивал долг, то для защиты его интересов ему предоставлялась actiopigneraticiainpersonam, по которой он мог требовать от кредитора возвращения заложенной вещи. В свою очередь кредитор мог путем actiopigneraticiacontraria требовать возмещения необходимых затрат, произведенных на заложенную вещь; кредитор имел право удержать заложенную вещь впредь до возмещения произведенных им затрат.

Si necessariasimpensasfecerim in servumaut in fundum, quempignoriscausaacceperim, non tantumretentionem, sedetiamcontrariampigneraticiamactionemhabebo (D. 13. 7. 8. pr.).

(Если я произвел необходимые расходы на раба или на земельный участок, полученные мною в залог, то я не только буду иметь право удержания, но и actiopigneraticiacontraria (встречное требование по залогу).)