57. Пробелы в праве. Аналогия закона и аналогия права.

Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве нормы, регулирующей общественное отношение, находящееся в сфере правового регулирования.

Условия констатации наличия пробела в праве:

Данное общественное отношение находится в сфере правового регулирования;

Отсутствует (полностью, частично) норма права, регулирующая данное отношение.

К причинам (объективным, субъективным) возникновения пробелов в праве, например относятся:

Развитие общественных отношений (находящихся в сфере правового регулирования);

Недостатки законодательной техники (обнаруживаются при реализации соответствующих нормативных актов);

Пробелы в праве устраняются (восполняются) законодателем (принимается соответствующим правотворческим органом недостающая норма или группа норм), преодолеваются правоприменительными органами (не вправе отказаться от решения данного юридического дела по причине неполноты законодательства). Способы преодоления пробелов в праве (методы их оперативного преодоления): аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона - это решение юридического дела, применяя к общественным отношениям закон, регулирующий сходные отношения.

Аналогия права - это решение юридического дела, на основе общих принципов права (исходя из общих начал и смысла законодательства).

В таких отраслях права как административное право, уголовное право институт аналогии не допускается («нет преступления и наказания, нет проступка и взыскания - без указания на то в законе»). В гражданском праве к институту аналогии прямое отношение имеет ст.4 ГК Украины, в которой, в частности, говориться о том, что гражданские права и обязанности могут возникать из действий, которые «хотя и не предусмотрены законом, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности». Например, действительны договоры консигнации (разновидность договоров комиссионной продажи товаров), хотя в ГК Украины нет такого понятия «договор консигнации».

58. Понятие и виды толкования правовых норм.

Толкованием (интерпретацией) правовых норм называют деятельность по установлению смысла и содержания норм права для их практической реализации. Результаты толкования должны содействовать выявлению воли законодателя, выраженной в словесных формулировках нормативно-правовых актов. Сама необходимость толкования объясняется несколькими обстоятельствами.

1. Нормы права имеют общий и абстрактный характер, но применяются к конкретным ситуациям, учесть и предвидеть которые законодатель не может (да и не должен).

2. Краткость и лаконичность формулировок правовых норм, возможность несовпадения текста статьи нормативно-правового акта и смысла нормы, использование правотворческими органами специальной терминологии требуют специальных пояснений.

3. Несовершенство юридической техники правотворчества приводит к тому, что отдельные правовые акты могут быть неясными или противоречивыми. Так, в статье 105 Уголовного кодекса РФ убийство определяется как “умышленное причинение смерти другому человеку”. В соответствии с буквальной формулировкой нормы под данное понятие подпадает и смертная казнь, осуществленная в соответствии с законным приговором суда.

4. Если неукоснительно следовать лишь “букве” закона, не пытаясь понять его “дух”, то можно создать порядки, не соответствующие или противоречащие воле правотворческих органов.

Толкование начинается с уяснения содержания нормы “для себя”. Если же субъект толкования доводит результаты собственного толкования до других лиц, то имеет место разъяснение. При этом процесс уяснения выступает в качестве первой стадии процесса толкования нормы.

Объектами толкования выступают нормативно-правовые акты, содержащие общеобязательные правила поведения (нормы права). Однако толковать можно и акты применения права, договоры, юридически значимые действия конкретных лиц.

Первым видом толкования норм права является толкование по объему. Под объемом толкования понимается соотношение содержания истолкованной нормы с ее первоначальным текстом. По объему толкование может быть буквальным, ограничительным и распространительным. Если действительное содержание нормы права, установленное интерпретатором в процессе толкования, совпадает с результатом, полученным на основе анализа лишь ее текстуальной формулировки, то такое толкование называют буквальным (адекватным). Если же действительное содержание нормы шире или уже ее буквальной формулировки, то мы имеем дело с распространительным или ограничительным толкованием соответственно. Однако употреблять ограничительное или распространительное толкование можно лишь в случае обнаружения несоответствия между действительным содержанием нормы и ее текстом. Обычно они используются, если в правовой норме употребляется термин или выражение, обозначающее более широкое или более узкое понятие по сравнению с тем, которое в действительности имелось в виду при формулировании нормы или следует из контекста. Как правило, распространительно толкуют открытые (незавершенные) перечни обстоятельств или условий (такие перечни обычно заканчиваются словосочетанием “и иные”). Однако некоторые юристы не относят подобное толкование к распространительному, так как в таких случаях отсутствует рассогласование “буквы” и “духа” закона. Текстовая формулировка прямо предусматривает возможность дополнения списка интерпретатором. По их мнению, распространительное толкование имеет место там, где содержание текста формально выглядит завершенным и не предусматривает дополнений, тогда как по смыслу нормы такие дополнения необходимы.

Толкование норм права может осуществлять любое физическое лицо или организация, однако юридическая значимость результатов интерпретации зависит от статуса субъекта толкования. По субъектам толкование может быть официальным (дается органами, уполномоченными на то государством, и является обязательным для остальных субъектов) и неофициальным, (дается лицами и организациями, официально на то не уполномоченными, и не является обязательным для иных субъектов). Субъектом официального толкования может являться орган, который применяет норму права к конкретному случаю (казусу).Такое толкование называют казуальным, оно имеет юридическое значение только для данного дела и не является общеобязательным (как прецеденты в странах англо-саксонской правовой семьи). В отличие от казуального нормативное толкование носит общий характер, и его результаты обязательны в остальных случаях применения данной нормы права. Так, например, общеобязательным является толкование норм Конституции РФ, данное Конституционным Судом РФ. Нормативное разъяснение не содержит новых правовых норм.

И нормативное, и казуальное толкования могут исходить как от органа, установившего правовую норму (аутентическое, или аутентичное толкование), так и от органа (должностного лица), официально на то уполномоченного (делегированное, или легальное толкование).

Разновидностями неофициального толкования являются доктринальное, профессиональное и обыденное толкования. Субъектом первого выступают ученые-юристы, которые в своих статьях и книгах разъясняют смысл правовых предписаний. Примером такого толкования могут служить комментарии к отдельным законам, подготовленные различными научно-исследовательскими учреждениями. От этого вида толкования иногда отделяют профессиональное толкование правовых норм специалистами, юристами-практиками. Субъектом же обыденного толкования может быть любое лицо, не имеющее профессиональной подготовки и уясняющее смысл правовых норм на основе собственного жизненного опыта.

Интерпретация правовых норм призвана обеспечить единообразное их понимание и правильную реализацию всеми субъектами права. Толкование служит практическому осуществлению правовых норм и не может изменять их содержание или создавать новые правовые предписания. Толкование норм права важно и при издании правовых актов, и при их систематизации.