§ 5 Исполнение договора банковского счета

1

Способ исполнения договора

Договор банковского счета – длящийся договор. Он исполняется путем совершения ряда сделок. Совершение клиентом такой сделки порождает обязанность банка совершить операцию. Основная масса этих сделок - расчетные ( глава 46 ГК РФ).

Исполнение договора банковского счета – это выполнение банком операций по счету (ст. 845 ГК РФ) и предоставление клиенту различного рода информации.

С бухгалтерской точки зрения операции по счету делятся на приходные и расходные. Это деление значимо и с точки зрения гражданского права.

Приходные операции выполняются на основании документов, исходящих от любых лиц. Соответствует ли это правило общим положениям ГК РФ об обязательствах (см. ст. 312 и 313 ГК РФ)?

Расходные операции совершаются на основе распоряжений либо клиента, либо прямо уполномоченных им лиц (п. 1 ст. 854 ГК РФ). Право распоряжения денежными средствами на счете принадлежит только клиенту (п. 2 ст. 845, п. 2 ст. 854, ст. 858 ГК РФ). Это положение имеет значение принципа, а значит, во всех спорных ситуациях следует исходить из него (см. постановление ФАС СЗО от 25 мая 2007 г. №  А21-6170/2006 – на какое свойство денежных средств можно сослаться в обоснование этого решения?).

2

Природа банковского перевода

Банковский перевод

• договор с банком об исполнении третьему лицу (Агарков М. М. С. 136-137)

• серия сделок, направленных на выплату актива в ином месте (Ефимова Л. Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001. С. 354, 359)

• иное?

3

Природа распоряжений клиента

Пункт 2 статьи 847 ГК РФ .

а) односторонняя сделка

б) Банк обязан в силу упомянутой статьи закона, а не в силу условия, включенного в договор банковского счета

в) Банк обязан только клиенту. Распоряжение всегда может быть отозвано! Отказ от этого права – недействителен ( ст. 977, 1003 ГК РФ ).

г) распоряжение обязательно для банка, только если оно отвечает ряду требований.

д) контрагент при таком способе расчетов представляет в банк расчетный документ - платежное требование ( глава 10 Правил безналичных расчетов №2, утв. Госбанком СССР 30.089.87). Для контрагента и его банка расчет в данном случае будет производиться в порядке инкассо.

Главная теоретическая проблема, возникающая при рассмотрении вопроса об исполнении банком условий договора банковского счета, это оценка природы распоряжения клиента банку о совершении операции по счету. Что это: односторонняя сделка или иное действие? См. Сарбаш С.В. Договор банковского счета: проблемы доктрины и судебной практики. М., 1999. С. 9, п. 3 комментария к ст. 845 ГК РФ // Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный) / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. М., 2006 (доступно в СПС Кодекс).

Практическая проблема: в каком порядке возможна отмена клиентом распоряжения?

Вопрос целесообразно рассмотреть на примере расчетов платежными поручениями.

Во-первых, необходимо ответить на вопрос, как соотносятся понятия «отзыв расчетного документа» и «отмена распоряжения клиента»?

Во-вторых, следует разграничить две ситуации: «отзыв документа» при недостатке средств на счете, с одной стороны, и «отзыв документов» по желанию клиента (немотивированный отзыв), с другой. Разница между двумя ситуациями в том, что первая специально урегулирована (п. 2.17 – 2. 20 гл. 2 Части 1 Положения Банка России «О безналичных расчетах в Российской Федерации» от 3 октября 2002 г. № 2-П), а вторая – нет. С точки зрения гражданского права, в обоих случаях наступают одни и те же последствия.

Интерес представляет вторая ситуация. Применительно к ней, ответьте на следующие вопросы (опирайтесь при этом на общие положения о сделках и обязательствах):

1. Имеет ли клиент право на немотивированный «отзыв расчетных документов»?

2. До какого момента клиент может «отозвать расчетный документ»?

3. Каковы последствия «отзыва расчетных документов»?

При решении учтите, что:

• поручение исполняется только в интересах клиента

• при исполнении поручения банк обычно привлекает к исполнению третьих лиц,

• банк обязан действовать в интересах клиента как добросовестный контрагент.

Сравните свой вывод с подходом законодателя в аналогичных ситуациях (ст. 974 и ст. 1003 ГК РФ).

4

Наличие денежных средств на счете

Платежи осуществляются банками не за свой счет, а за счет клиента. Этот принцип носит абсолютный характер и не знает исключений.

Практически это означает, что операции, к совершению которых банк обязан в силу договора банковского счета, осуществляются только при наличии средств на счете соответствующего клиента (п. 1 ст. 863 ГК РФ). Единственное исключение предусмотрено ст. 850 ГК РФ (комментарий к ст. 850 ГК РФ / Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный) / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. М., 2006 (доступно в СПС Кодекс). Докажите, что и в этом случае не нарушается принцип «платежи за счет клиентов».

Следует помнить, что при отсутствии денежных средств на счете банк имеет право не осуществлять платеж, но обязан принять от клиента расчетные документы (п. 3.5 и п. 3.6 Части 1 Положения Банка России «О безналичных расчетах в Российской Федерации» от 3 октября 2002 г. № 2-П).

Обязанность банка совершать операции зависит от наличия денежных средств на счете плательщика, но не зависит от наличия денежных средств на его корреспондентских счетах. Поэтому отказ от приема документов является нарушением договора банковского счета в любом случае. Оцените с точки зрения правовой и практической письмо ЦБ РФ "Об оплате документов клиентов"от 29 ноября 1995 г. N 212.

5

Очередность списания средств со счета

Эта очередность установлена законом (ст. 855 ГК РФ, ФЗ о федеральном бюджете на очередной год).

Для правильного применения ст. 855 ГК РФ важно установить момент поступления распоряжения клиента. На первый взгляд это исключительно момент передачи банку надлежаще оформленного расчетного документа. Однако, поскольку распоряжение клиента - сделка, то в качестве совершения таковой следует рассматривать момент выражения воли клиента. При несоответствии формы волеизъявления установленным требованиям следует руководствоваться правилами о несоблюдении формы сделки (ст. 160 и ст. 162 ГК РФ; см. постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 9 октября 2003 г. NА33-5292/03-С3-Ф02-3330,3332/03-С1)

Нормы п. 2 ст. 855 ГК - императивные нормы: соглашения об очередности недействительны.

Что такое «календарная очередность»? По общему правилу – дни, по электронным расчетам – даже секунды.

О расходах на оплату труда см. 255 НК РФ. Можно ли применять ее к гражданско-правовым отношениям?

Борьба вокруг ст. 855 ГК «Очередность списания денежных средств со счета» .

В основе борьбы по этой статье две коллизии: теоретическая (между публичным и частным правом, а вернее сферами их применения) и практическая (между интересами государства и личности). Победило частное право и интерес личности.

См.:

• Письмо Госналогслужбы РФ от 02.06.1995 N ВГ-4-13/23н, Минфина РФ от 02.06.1995 N 46, ЦБ РФ от 05.06.1995 N 171 "Об изменении пункта 2 Порядка применения положений Указа Президента Российской Федерации от 23 мая 1994 г. N 1006 "Об осуществлении комплексных мер по своевременному и полному внесению в бюджет налогов и иных обязательных платежей" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 15.06.1995 N 873). Соответствует ли его форма закону?

• Изменения от 18.11.98 в закон «Об основах налоговой системы» (в ст. 15 Закона теперь указано, что платежные поручения налоговых органов исполняются не в первоочередном порядке, а в соответствии с ГК РФ).

• Соответствующие статьи Законов о федеральном бюджете на каждый очередной год». Соответствуют ли они решению КС РФ?

• Постановление Президиума ВАС РФ от 29 июля 1997 г. № 2353/97 (см. Приложение 3 к методическим материалам - направление денег на ссудные счета, минуя расчетный, и внесение наличными с зачислением на ссудный счет противоречит «трехглавому письму»; получение в качестве отступного акций не противоречит, так как «не было перечисления» и, значит, не нарушена очередность платежей.

6

Сроки совершения операций

При изучении вопроса необходимо уяснить следующее:

1) Где в законодательстве установлены требования к срокам осуществления операций? В ст. 849 ГК РФ и ст. 31 Закона РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" в ред. ФЗ от 3 февраля 1996 г.

2) Каково содержание терминов, использованных в указанных статьях закона?

• счет (абз. 2 ст. 849 ГК РФ) - под счетом в имеется в виду не счет клиента, а корреспондентский счет банка, исполняющего поручение клиента. Соответственно, моментом завершения операции является не дата списания денежных средств со счета клиента (дата «валютирования»), а дата списания средств с корсчета банка (п. 21 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ и Пленума Верховного Суда РФ « О практике применения положений Гражданского Кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» от 08.10.98. №13\14; см. также п. 1.5 и п. 1.6 Части 3 Положения Банка России «О безналичных расчетах в Российской Федерации» от 3 октября 2002 г. № 2-П);

• операционный день – см. п. 1.3 раздела 2 части 3 Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации, утв. Положением Банка России от 26 марта 2007 г. № 302-П.

• операция по счету (ст. 849 ГК РФ) и совершение безналичного расчета (ст. 863 ГК РФ) - как соотносятся эти понятия?

При сравнении понятий следует ответить на вопросы: когда завершается, соответственно, операция по счету и безналичный расчет, например, с использованием платежного поручения (см. п. 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета" от 19 апреля 1999 г. № 5); этот вопрос нашел неожиданный ракурс ситуации расторжения договора банковского счета (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 8 февраля 2000 г. N 6514/99).

3) Какова продолжительность сроков совершения операций по счету? Принципиальное значение имеет вывод, сделанный по этому поводу ВАС РФ (п. 16 Информационного письма ВАС РФ «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с использованием аккредитивной и инкассовой форм расчетов» от 15 января 1999 г. N 39).

4) Какие правила, касающиеся сроков, являются императивными, а какие диспозитивными?

Клиент может дать банку указание об исполнении поручения в определенный день в будущем. Можно ли считать эту сделку срочной или условной?

При исполнении поручений о переводах, совмещенных с конвертацией денежных средств, банки нуждаются в дополнительном времени на покупку соответствующей валюты. Например, по международному обычаю делового оборота, при платеже в иной валюте, чем валюта счета клиента, банку требуется два дня для покупки валюты платежа и получения покрытия. Соответственно, между датой получения расчетного документа и исполнением операции может пройти более долгий срок, чем установленный ГК РФ. Имеется ли в данном случае противоречие между обычной нормой и нормой ГК РФ?

5) При каких условиях срок считается соблюденным? Следует принимать во внимание, что обязательство банка плательщика перед клиентом по платежному поручению считается исполненным в момент надлежащего зачисления соответствующей денежной суммы на счет банка получателя (см. постановление Президиума ВАС РФ от 3 апреля 2002 г. N 8202/01).

Возможность соблюдения банком сроков совершения операций объективно зависит от вида расчета и способа передачи расчетных документов, поэтому ЦБ РФ требует от банков применения при расчетах таких технических средств, которые обеспечат исполнение требований закона о сроках совершения операций (см. указание ЦБ РФ "О порядке проведения платежей и осуществления расчетов в системе валовых расчетов в режиме реального времени Банка России" от 25.04.2007 № 1822-У; Положение ЦБ РФ «О правилах обмена электронными документами между Банком России, кредитными организациями (филиалами) и другими клиентами Банка России при осуществлении расчетов через расчетную сеть Банка России" от 12.03.1998 № 20-П; вступление к Части 3 Положения Банка России «О безналичных расчетах в Российской Федерации» от 3 октября 2002 г. № 2-П).

6) Касается ли ст. 849 ГК РФ операций по выдаче со счета наличных денег? В течение какого срока с момента получения распоряжения клиента банк должен выдать наличные (см. ст. 314 ГК РФ; Эльяссон Л.С. Ук. соч. С 65.)?

Следует различать: 1) момент исполнения операции по счету (ст. 849) 2) момент осуществления расчетной операции Обязательство банка плательщика перед клиентом по платежному поручению считается исполненным в момент надлежащего зачисления соответствующей денежной суммы на счет банка получателя, если договором банковского счета клиента и банка плательщика не предусмотрено иное (п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета") 3) момент исполнения денежного обязательства плательщика перед получателем средств Денежное обязательство считается надлежаще исполненным в месте нахождения кредитора (ст. 314 ГК РФ), т.е в месте, где находится его банковский счет. Практика исходит из того, что момент исполнения денежного обязательства плательщика перед получателем средств – это момент зачисления суммы долга на корреспондентский счет банка, указанного кредитором (постановления Президиума ВАС РФ от 6 ноября 2001 г. N 205/01 // Вестник ВАС. 2002. № 2; от 1 февраля 2002 г. N 8647/00 // Вестник ВАС. 2002. № 6 и др.). Такой подход, формально противоречит ст. 810 ГК РФ, но логичен и справедлив. Очевидно, в ГК должны быть внесены соответствующие изменения. Расчетное правоотношение независимо от денежного обязательства между плательщиком и получателем средств (см. п. 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15 января 1999 г. N 39 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с использованием аккредитивной и инкассовой форм расчетов")

7

Маршрут платежа

Маршрут, по которому направляется платеж, выбирается банком. Обычно выбор осуществляется между платежом через корреспондентские счета, открытые в Банке России, и платежом через корреспондентские счета, открытые в других коммерческих банках (см. Положение Банка России «О безналичных расчетах в Российской Федерации» от 3 октября 2002 г. № 2-П и Положение Банка России "О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации" от 1 апреля 2003 г. № 222-П). Рассмотрим примеры.

Пример 1. Клиент банка «А» из Санкт-Петербурга выдал платежное поручение на перевод суммы со своего счета на счет получателя в банке «Б» в Вологде. Банк «А» списывает сумму со счета клиента и передает документы в РКЦ ГУ ЦБ РФ по Санкт-Петербургу. Там сумма списывается со счета банка «А», а документы передаются в РКЦ ГУ ЦБ РФ Вологодской области. Там сумма зачисляется на счет банка «Б», а ему передаются документы, указывающие, кто получатель средств. После этого банк «Б» зачисляет сумму на счет своего клиента – получателя средств.

Пример 2. Если банк «А» имеет корреспондентский счет в банке «Б», (то есть является его клиентом). В этом случае банк «А» списывает сумму со счета клиента и дает указание банку «Б» списать ту же сумму со своего счета с зачислением ее на счет клиента банка «Б» – получателя средств.

С точки зрения обязательственного права в обоих случаях складывается одинаковая картина. Перед началом операции банк «А» должен своему клиенту N руб., а банк «Б» должен N руб. банку «А» (что отражено в кредите расчетного счета клиента банка «А» и на соответствующих корреспондентских счетах, причем обязательно в кредите лоро счета банка «А»). По завершении перевода в сумме N руб. банк «А» освободится от долга перед клиентом, освободив от такого же долга перед собой банк «Б», а банк «Б» освободится от долга перед банком «А», признав свой долг на ту же сумму перед своим клиентом (что выразится в нулевом сальдо расчетного счета клиента банка «А» и лоро счета банка «А», и увеличением суммы в кредите расчетного счета получателя на сумму N руб.).

Исходя из того, что между банком и клиентом существуют договорные отношения, ответьте на следующие вопросы:

1) в каких случаях маршрут платежа может быть указан клиентом

2) что меняется в отношениях сторон, если маршрут платежа указан клиентом?

Обычно банк привлекает для исполнения поручения клиента третьих лиц, т.е. банки, с которыми он связан договорными отношениями (ст. 860 ГК РФ); ответственность сторон строится по правилам ст. 403 ГК РФ (см. п. 3 #M12291 9000384Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ«#G0О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета» #S от 19.04.1999 № 5).

8

Вид платежа (способ передачи информации).

Практика различает три вида платежей: "почтой", "телеграфом", "электронно" (п. 1.6 части 2 Положения Банка России#S «О безналичных расчетах в Российской Федерации» от 12.04.2001 N 2-П). Банк самостоятельно и представляет в подразделение расчетной сети Банка России или в другой банк расчетные документы на бумажных носителях и/или в электронном виде. Но условие о виде платежей может быть согласовано в договоре банковского счета.

9

Расчеты между банком и клиентом по договору банковского счета

При решении вопроса о плате клиента банку за обслуживание счета (ст. 851 ГК РФ) и о плате банка клиенту за пользование его денежными средствами (ст. 852 ГК РФ) законодатель исходит из противоположных презумпций. См. п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ«#G0О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета» #S от 19.04.1999 № 5.

На практике возник вопрос: о каких услугах идет речь в соответствующих статьях ГК РФ (см. постановление ФАС СЗО от 6 февраля 2001 г. № А56-22675/2000). Может ли банк устанавливать плату только за то, что клиент имеет счет в банке (за «ведение счета»)?

10

Зачет в отношениях между банком и клиентом

Зачет в отношениях между банком и клиентом регулируется специальной нормой ст. 853 ГК РФ, однако природа зачета и правила его осуществления определяются общими нормами (ст. 410 - 412 ГК РФ; постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12.11.2001 № 83/2).

Право банка на проведение зачета существенно ограничено (п. 4 и п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «#G0О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета» #S от 19.04.1999 № 5; комментарий к ст. 853 ГК РФ / Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный) / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. М., 2006 (доступно в СПС Кодекс).

Докажите, что осуществление банком зачета по общим правилам поставит его в положение сверх привилегированного кредитора, которому не нужно будет считаться ни с другими контрагентами клиента, ни с его правом самостоятельного распоряжения средствами на счете.

11

Предоставление информации об операциях по счету

Владелец счета, безусловно, имеет право в любой момент получить информацию, связанную с его счетом (см. постановление ФАС Дальневосточного округа от 11.09.2007, 04.09.2007 № Ф03-А04/07-1/3326). Оно имеет значение для разрешения ряда правовых вопросов. Например, при ошибочном зачислении на счет “чужих денег”, вопрос о распределении процентов решается в зависимости от того, когда владелец счета “узнал или должен был узнать о неосновательности обогащения” и др. (ст. 1107 ГК РФ; п. 26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" от 8 октября 1998 г. N 13/14; постановление Президиума ВАС РФ от 7 июля 1998 г. № 2839/98). При недоразумениях с уплатой обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды вопрос о применении санкций часто зависит от того, когда плательщик узнал или должен был узнать о возникшей проблеме (см. п. 2 Письма ФНС от 28 ноября 2005 г. № ЧД-6-24/998@).

Все Кодексы поведения банков и банковских служащих (в немалом числе разработанные банковскими ассоциациями во всем мире) подчеркивают обязанность банка предоставлять выписки по счетам и другую информацию, предлагают общие правила на этот счет. В нашем банковском законодательстве данной проблемы касаются ч. 2 ст. 853 и п. 3 ст. 865 ГК РФ ГК РФ; п. 3. 9 Части 1 Положения Банка России «О безналичных расчетах в Российской Федерации» от 3 октября 2002 г. № 2-П; п. 1.3 Части 1 Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации, утв. Положением Банка России от 26 марта 2007 г. № 302-П. Развернутое гражданско-правовое регулирование отсутствует. Является ли это пробелом в законодательстве? Сформулируйте свое мнение с учетом п. 1. 9 § 4 «Банковский счет» Проекта Концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках.

Особой проблемой в отношениях по договору банковского счета является информирование клиентов о состоянии корреспондентских счетов в банках-корреспондентах. Должен ли банк предупреждать клиентов о неудовлетворительном состоянии своих корреспондентских счетов или банков-корреспондентов в целях предотвращения входящих клиентских платежей в эти банки? При ответе следует помнить о нормах, касающихся банковской тайны.