Основы законодательства РФ о нотариате от 11.02.93 №44-62-1

1 организационные основы

2 правила совершения нотариальных действий

ГК

1 часть – доверенность, дееспособность, нотариально удостоверяемые сделки, имя, место жительства, место нахождения, оборот долей в ООО, обязательства как результат совершения сделки

2 часть – отдельные виды обязательств

3 часть – наследственные правоотношения: завещания и оформление наследственных прав, МЧП

4 часть – авторский договор

СК

- согласие супруга на совершение сделки с недвижимым имуществом

- изменение общего режима совместной собственности

- соглашение об уплате алиментов

Кодекс торгового мореплавания

- совершение морского протеста

ФЗ о простом и переводном векселе от 11.03.97 №48

- совершение протеста векселя

НК

- пошлина в государственных нотариальных конторах

- нотариус сообщает информацию об имуществе, перешедшем по наследству

УК

- уголовная ответственность (202) – злоупотребление полномочиями

+ нотариус несет полную ответственность по гражданскому законодательству

+ дисциплинарная ответственность по кодексу нотариальной этики

Приказ Минюста РФ 26.11.08 №275 об утверждении порядка определения количества должностей нотариусов в нотариальном округе – конкретное количество в каждом субъекте РФ определяется актом (З ТО от 12.03.06 №38 об определении пределов нотариальных округов в границах ТО и количество должностей нотариусов в нотариальных округах)

Приказ Минюста РФ 21.06.00 №179 о порядке прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса

Приказ Минюста РФ 14.04.00 №132 - положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности

Приказ Минюста 16.07.08 №149 – лицензия выдается по административному регламенту ФРС (НЕ ПО ФЗ о лицензировании отдельных видом деятельности)

Приказ Минюста РФ 21.06.00 178 – положение об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий

Приказ Минюста РФ 17.02.97 – положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса

Приказ Минюста РФ 19.11.09 №403 об утверждении правил нотариального делопроизводства

Приказ Минюста 15.03.00 №91 – методически рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ

Приказ Минюста РФ 10.04.02 №99 об утверждении форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах

Приказ Минюста РФ 27.12.07 №256 – инструкция о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и специально уполномоченными должностными лицами МСУ поселений

Приказ Минюста РФ 23.12.09 №430 об утверждении порядка учреждения и ликвидации должности нотариуса

Приказ Минюста РФ 14.01.10 №1 об утверждении порядка изменения территории деятельности нотариуса (нотариального округа)

ФЗ о консульском уставе РФ – право совершать нотариальные действия

Решение правления ФНП 10.12.08 – положение о порядке замещения временно отсутствующего нотариуса, занимающегося частной практикой

Решение правления ФНП 23-25.06.08 – методические рекомендации по совершению нотариального действия о передаче заявлений граждан, ЮЛ другим гражданам и ЮЛ

Решение правления ФНП 1-2.06.04 – методические рекомендации по удостоверению завещаний, принятия закрытого завещания, вскрытие и оглашение закрытого завещания

Решение правления ФНП 7-8.07.03 - методическая рекомендация по удостоверению доверенности

Решение правления ФНП 21-22.12.09 о порядке изготовления обращения учета и использования бланка единого образца для совершения нотариальных действий

- бланк изготавливается на предприятии Госзнака

Методические рекомендации по проведению проверки нотариусом, занимающегося частной практикой, профессиональных обязанностей

Постановления КС РФ

История становления

Нотариат зародился в Древнем Риме, так как была завита письменность и товарно-денежные отношения, в первую очередь с отношениями собственности. Есть мнение, что в Вавилоне. Государство создает правовую основу гражданского оборота, судебная система, государственный аппарат, предусматривается создание специальных лиц (патриции), обязанностью которых является фиксация письменных сделок и хранение их экземпляров.

Содержание деятельности нотариата в Древнем Риме включало

1 фиксация доказательственного материала

2 контролирование соответствие действий и документов законам

3 контролирование соблюдение их форм

Такие документы имели повышенную доказательственную силу –> получали более сильный характер по сравнению с другими доказательствами.

Группы лиц, профессионально занимающиеся составлением документов

1 писцы

1 эксцептории – обличение правового материала в письменную форму, но их акты не носили публичного характера

2 рабы

2 скрибы – только римские граждане – изготовление публичных документов (декреты, распоряжения) и их хранение, ведение общественных счетов, подготовка выписок из документов и копий документов

- взаимодействовали с магистратами

- в преторском суде вели особые судебные журналы (аля протокол)

- на государственной службе + жалование

3 тобиллионы

- профессионалы, но не государственные служащие и не на службе у частных лиц –> независимость обеспечилось возмездной основой их деятельности для обратившихся лиц

- их документы преимущественно имели частных характер и не признавали государством, но позже получили публичный характер и стали признаваться доказательством повышенной силы –> они производили регистрацию составляемых ими документов в судебных органах путем внесения записи в судебные протоколы –> оспаривание такого документа уже не допускалось + предотвращало утрату акта

- находились под контролем государства и представляли собой профессиональную корпорацию

- мог претендовать римский гражданин, но предъявлялось требования о наличии правовых знаний

- были «почетным сословием»

- в дальнейшем составили основу института, возродившегося в эпоху возрождения

Развитие нотариата в Европе и зарождение в России

Рецепция древнеримского права и становление государственности на территории Европы способствовало возрождению нотариата – «латинский нотариат». Его влияние на российский был опосредован, так как российское государство было в какой-то степени изолированным. Влияние оказывала Византия.

Первое упоминание о нотариальной деятельности в России относится к 16 веку, однако движения прослеживаются с 10-11 века. В России он появляется в связи с необходимостью защиты собственности, товарно-денежных отношений, признании документов.

В странах Европы нотариат возрождается не как светский институт, а церковный –> позже 2 ветви: церковный и светский.

Христианская церковь создает аналогичный светскому институт, который уже в 7 веке начинает обслуживать исключительно церковь. Затем он распространяет свою деятельность на регистрацию гражданских состояний: брак, рождение, смерть –> позже практически все категории семейных и наследственных дел.

Правовой основой являлись указы монарха. Появлялись нормы о форме и содержании сделок (Судебники 1497 и 1550).

2 направления деятельности в России

1 закрепление и обеспечение реализации прав субъектов экономического оборота

2 содействие осуществлению правосудия: делопроизводство, хранение архива, обеспечение доказательств

В Европе как светский институт был оформлен в 1280 – учреждены должности 60 нотариусов.

В Росси нотариусов светского характера выдели в фигуре площадного подьячего. Кандидаты принимались по указу царя при участии самой организации этих лиц.

- возмездная основа деятельности – магарыч

Соборное уложение 1649 – стороны должны были совершать сделку «крепость» через подьячих с составление справки, последующей регистрацией (печатный приказ) в поместном приказе.

2 вида формы крепостей

1 домашние

2 совершенные у подьячих

Принимаемые акты при Петре преследовали цели

1 установление государственных органов (окружная палата), ведавших в совершении всех актов, и отстраняли подьячих от их деятельности

2 за совершение действий плата шла бы в казну

Окружная палата –> 1699 московская ратуша. Единый орган совершения всех актов так и не был создан. В губерниях ведение этих дел переходит к губернаторам.

Позже –> Юстиц-коллегия (аля Минюст).

Площадным подьячим были возвращены их полномочия в 1701.

Вексельный устав 1729 – публичные нотариусы оформляют публичные платежи и рассрочки платежей.

Торговый устав - учреждаются маклеры для торговых сделок.

Законодательство в Европе и России совершенствовалось и совершенствовались требования: гражданство, возраст, нравственные качества, специальное образование, стаж. Расширялся перечень обязанностей.

Для нотариусов устанавливался имущественный залог в случае причинения им вреда.

В Европе деятельность нотариуса могла совмещаться с другой деятельностью. Контроль государства за счет судов + органы юстиции, так как большинство действовали при судебных органах.

Немецкий нотариус не получал жалование от казны, не обеспечивался пенсией. Австрийский – должностное лицо судебной власти. Франция – самостоятельный орган публичной деятельности для совершения разного рола судебных актов.

Нотариусы объединялись в корпорации по профессиональному признаку. Они независимы от государственных органов.

В России – судебная реформа 1864 –> временное положение о нотариальной части 1866 (часть судебных уставов): все учреждения крепостных дел ликвидированы, должности ликвидированы, обязанности по совершению и свидетельствованию актов стали выполнять младшие и старшие нотариусы, а если таковых нет – специально уполномоченные должностные лица + правовой статус нотариусов не определен, на них не распространялась система чинов и пенсионное обеспечение. Они признавались свободными профессионалами на коммерческой основе.

Требования по временному положению

1 состояние в русском подданстве

2 совершеннолетие

3 неопороченность судом или общественным приговором

4 не занимается иной общественной или государственной службой

5 формальное возрастное ограничение – с 25 лет

- нет инфо по стажу

- отсутствовали советы нотариусов как контролирующий орган профессионального управления

- не было института помощников нотариусов

- нотариус взымал в свою пользу плату по добровольному соглашению с обратившимся

1886 – комиссия по выработке предварительной редакции нового положения

К началу 20 века сложились 4 группы органов по совершению нотариальных действий

1 городовые нотариусы

2 биржевые маклеры и биржевые нотариусы

3

4 ратуши

5 думы

6 магистраты

7 таможенные чиновники

8 становые приставы

Сделки в крепостном порядке бесспорны. Сделки о вводе о во владение она бесповоротна, а принудительное исполнение осуществлялась в административном порядке.

В ходе нотариального действия

- устанавливалась личность сторон

- проверялась право- и дееспособность

- проверялась подлинность договора и его соответствие законодательству

- регистрация договора в книге

- взыскание пошлины или сборов

- проставление на подлиннике надписи «время, номер по книге»

В ходе революции нотариат устранен после 1918. Упразднена судебная система, нотариальные конторы муниципализированы. Введено новое положение, которое фактически не действовало.

Вместо закрытых нотариальных контор создаются отделы при местных советах, руководимые народными нотариусами. Часть полномочий –> к отделам социального обеспечения, ЗАГСу, народным судьям, юридическим советам.

В 1921 предлагается создавать нотариальные столы в городах при судебно-следственных подотделах губернских отделах юстиции, в уездах – при местных народных судах.

Введена обязательная нотариальная форма сделок между государственными образованиями и частными лицами, ибо недействительна.

1922 – положение СНК о государственном нотариата РСФСР –> нотариат – учреждение органов юстиции –> учреждались госконторы во всех городах и наиболее значительных пунктах сельской местности, где нет – на народных судей. Надзор за деятельностью – НаркомЮст.

1922 – ГК, 1923 – ГПК, изменения в положение о судоустройстве РСФСР –> 1923 – новое положение о государственном нотариате.

1924 – основы судоустройства СССР

1926 – постановление об основных принципах организации государственного нотариата –> основной орган – нотариальные конторы, отдельные функции у судов и ОИВ (волостные и районные исполнительные комитеты местных советов).

Задача нотариальных органов – проверка соответствия действий и документов законам, оказание содействие гражданам …

1930 – переданы меры по охране наследственного имущества и меры по распоряжению имущества умершего, депозитное производство.

1947 – утратило силу положение СНК о государственном нотариате, образован Минюст СССР, утверждена инструкция о применение положений о государственном нотариате

1965 – новое положение о государственном нотариате

1973 – закон о государственном нотариате

1 императивные норм – включаются в законы республик

2 нормы по урегулированию республиками определенных вопросов

3 диспозитивные нормы

1974 – закон РСФСР о государственном нотариате: закреплен широкий круг нотариальных действий, разграничение предметов ведения в сфере правового регулирования между союзом и республиками, определена компетенция нотариусов и иных органов + лиц, которые утверждали завещания и доверенности

Роль нотариата при СССР была незначительна, так как не была частной собственности, и работы у работы у него было мало . Нотариус был лицом, которые свидетельствовало документы, удостоверяло копии, удостоверял наследственные права.

Предпосылками возникновения нотариата стали

1 необходимость фиксации прав субъектов гражданского оборота с целью придания им таких свойств, как доказательственность и бесспорность

2 необходимость создания условий для функционирования института собственности (гарантии)

3 возникшая потребность частных лиц в оказании юридической помощи при заключении сделок и признании и закреплении приобретаемых прав

4 содействие осуществлению правосудия

Нотариат возник и развивался во взаимодействии с публичной властью. Нотариат действовал и обслуживал интересы судебной власти –> нотариусы при судах как судебные секретари + контроль за их деятельностью со стороны судов. Они создавали доказательственную базу путем удостоверения прав и фактов. Имели право разрешать бесспорные дела.

Несмотря на публичный характер деятельностью формировался как относительно независимый, автономный с точки зрения затрат на него институт, обладающий признаком профессиональной корпорации

С ходом развития функции расширялись.

Эволюция требований к лицу шла по пути соблюдения личностных и морально-этических характеристик вплоть до пути законодательного закрепления требований, включая стаж.

Понятие нотариата

Смыслы

1 система органов и должностных лиц, обладающая правом совершения нотариальных действий

2 система специальных нотариальных действий

3 отрасль законодательства, нормы которой регулируют нотариальную деятельность и ее организацию

4 наука

5 учебная дисциплина

6 правовой институт – нормативно-правовые основы

Легального определения нет. ОНРФ указывает только на цели нотариата и способы достижения указанной цели.

Нотариат – система лиц и органов, которые обеспечивают защиту прав и законных интересов прав и участников гражданского оборота путем совершения нотариусом нотариальных действий от имени РФ.

Позиции рассмотрения нотариата

1 институт гражданского общества с властными полномочиями, осуществляющий от имени РФ публичную деятельность по реализации функций государства по защите субъективных прав и интересов ФЛ, ЮЛ, общества и государства в целом путем совершения нотариальных действий

2 самоуправляемая и независимая от государства профессиональное сообщество нотариусов, не входящая в система ОГВ и ОМСУ, осуществляющая свою деятельность по защиту субъективных прав и законных интересов на принципах беспристрастности и независимости, а также оказывающее квалифицированную юридическую помощь в сфере гражданских и иных частноправовых отношений

Дуалистичность

1 публично-правовой институт

2 частноправовой

Это проявляется в его природе и месте в правовой системе

Публично-правовые свойства

1 засвидетельствованные факты и документы приобретаю официальный характер

2 формируется по воле государства

3 действуют от имени государства

4 деятельность нотариата осуществляется в особой процедурной форме

5 государственный контроль

Частноправовые

1 негосударственный институт, который не входит в систему ОГВ

2 инструмент частноправового регулирования

3 персональная ответственность лиц

4 профессиональное самоуправляемое объединение

Общее между нотариатом и ОГВ

1 выполняет ряд функций государства

2 формируется и функционирует как и ОГВ

3 обладает компетенцией, которая строго определена законодательством

4 как и ОГВ закреплена структура нотариата, субъекты, права и обязанности

5 полномочия имеют государственно-властный характер

6 имеют определенную территорию деятельности

Нотариат – система органов, деятельность, нормативная основа

Нотариат – система уполномоченных государством лиц и органов, на которых возложено совершение установленных законом действий по удостоверению бесспорных прав, фактов, свидетельствования документов, совершения иных действий, направленных на охрану, защиту прав и законных интересов граждан и ЮЛ.

Формы организации нотариальной деятельности

С 1993 двойная система нотариата: частнопрактикующие нотариусы и государственный нотариат.

В РФ нотариусы обладают одинаковыми полномочиями за некоторыми исключениями, фактически они не соблюдаются.

Принципы латинского нотариата

1 независимость от ОГВ, которые не могут смешиваться

2 самостоятельно организует свою деятельность, порядок работы, несет расходы на обеспечение своей деятельности, нанимает работников, приобретает необходимое имущество

3 осуществляют деятельность под судебным контролем

4 непосредственный контроль – нотариальные палаты

5 личная полная имущественная ответственность (+ обязаны страховать риск своей деятельности)

6 объединение в коллективные некоммерческие сообщества, которые имеют управленческие, организационные, контрольные функции

7 публично-правовой статус

Модели латинского нотариата

1 французская модель – при его участии проводятся переговоры при заключении договора, удостоверяет проект договора, проводит его регистрацию

2 германская модель – нотариус занимается удостоверением готовых сделок

В РФ – смешанная модель (исключая государственные конторы).

В англо-саксонской системе нотариусы действуют как разновидность государственных служащих с сугубо техническим характером деятельности.

Во Франции

- установленная государством должность

- право удостоверять юридические акты - аутентичность

- ст.1319 ГК Ф – аутентичный акт полностью достоверен

- претендент должен быть французским гражданином, не должен быть участником деяний, приведшим к уголовной ответственности за действие, деяний, повлекших увольнение, дисциплинарное наказание

- не должно быть банкротом или объявленным ранее

- не должны подвергаться судебным разбирательствам по расчетам с кредиторами

- должен иметь степень магистра права или иным дипломом, дающим право заниматься нотариатной деятельностью

- стажировка не менее 2 лет, из которых не менее полугода при иных специалистах юридической профессии

- можно не обладать статусом магистра, но долго работать в конторе не менее 9 лет вообще, из не менее 6 помощником нотариуса

- строится только на основе свободного латинского нотариата

В Германии

- 3 разновидности

1 нотариусы – по модели независимого латинского нотариата (в тех землях, где было велико влияние Франции (Бавария, Бранденбург, Гамбург, Саксония))

2 нотариус с функциями адвокатов (Берлин, Бремен, Нижняя Саксония, Шлессенбург, Вестфалия)

3 государственные нотариусы как чиновники (Баденвюртенберг, Штутгарт)

- все нотариусы с высшим юридическим образованием магистра

- стажировка и на экзамене оценка выше среднего

- при наличии нескольких претендентов выбирает Минюст

- второй экзамен непосредственно для нотариусов с оценкой ближе к 5 + стажировка 3 года как молодой нотариус

- для нотариусов-адвокатов дополнительная 5-летняя правовая практика

- для государственный нотариусов требования как для госслужащих + у них ограниченная компетенция

Международный союз латинского нотариата

МСЛН – международная организация 1948.

- входят национальные союзы

Задачи

1 поддержка, координация, развитие нотариальной деятельности на международном уровне

2

Высший орган управления – Конгресс

Есть совет и комиссии по географическому принципу.

Система лиц и органов, имеющих право совершать нотариальную деятельность.

Закреплена в Основах законодательства ст.35-38.

1 нотариусы

- ст.35 (частные)

1) удостоверяют сделки;

2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверяют время предъявления документов;

11) передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) совершают протесты векселей;

15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16) принимают на хранение документы;

17) совершают морские протесты;

18) обеспечивают доказательства.

ст.36 (государственные),

- ст.35 + выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества

ст.37 (компетенция глав местных администраций и специально уполномоченных должностных лиц МСУ)

1) удостоверять завещания;

2) удостоверять доверенности;

3) принимать меры по охране наследственного имущества и в случае необходимости управлению им;

4) свидетельствовать верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствовать подлинность подписи на документах.

ст.38 – должностные лица консульских учреждений

Принципы нотариальной деятельности

1 законность – нотариус, лица обращающиеся к нотариусу руководствуются конституцией, законами, подзаконными НПА, акты корпоративного характера, правилами нотариального производства

2 независимость – обеспечивается тем, что он огражден от воздействия с его стороны всех государственных органов, с которыми взаимодействие осуществляется по закону

- нотариус не зависит от воли и желания сторон

- нотариус не имеет право заниматься иной деятельностью, кроме научной

- не имеет совершать нотариальные действия в отношении самого себя, своих родственников, супругу и ее родственников

4 самофинансирование – деятельность обеспечивается нотариусов самостоятельно исходя из нотариальных тарифов (государственные – государством + взымают государственную пошлину)

5 принцип активной помощи нотариуса в осуществлении субъектами права своих прав и исполнение ими обязанностей

- информирование лицо о характере нотариального действия и возможные последствия

- проверить соответствие воли лица его волеизъявлению

- нотариус вправе давать консультации, составлять проекты правовых документов

- если гражданин не имеет возможности по объективным причинам представить необходимые документы, нотариус имеет право затребовать и запросить недостающие документы

6 принцип тайны совершения нотариального действия – ему запрещено разглашать сведения, которые стали ему известны в ходе совершения нотариального действия (правило распространяется на бывшего нотариуса, отстраненного нотариуса)

- имущественная ответственность за разглашение сведений, если они причинили вред (но это все бывает сложно)

Гарантии распространяются на работников нотариальных контор (помощник, стажер, секретарь) + на лиц, проводящих проверки соблюдения нотариусами правил нотариальной деятельности.

При совершении нотариального действия могут присутствовать только нотариус, стажер, лицо –> необходимо изолированное помещение.

Информация о совершенных нотариальных действиях может выдаваться

1 обращавшимся лицам

2 лицо, в чьих интересах было совершено действие

3 правоохранительным органам по их мотивированному запросу по уголовным делам и гражданским делам (суд, пристав, следователь)

Нотариус может быть вызван в суд и допрошен по совершенным нотариальным действиям.

Функции и основные направления деятельности органов, осуществляющих нотариальную деятельности

1 охрана и защита имущественных прав и интересов участников гражданского оборота

- нотариус как представитель публичной власти

- нотариус должен соблюдать закон, предупреждает о последствиях

- нотариус – гарант нормального правового функционирования экономики

2 превентивное «правосудие» - нотариус как бы разрешает дела, которые возможно возникли бы в будущем путем предотвращения самого спора

3 по характеру деятельности

1 вытекающие из публично-правового характера деятельности

1 правоохранительная – обеспечение законности и правопорядка – в результате совершения нотариальных действий уменьшается количество правонарушений

2 правоприменительная

3 предупредительно-профилактическая – пр: удостоверение сделки

4 фискальная – предоставление информации в налоговые органы (наследование, дарение – налог на имущество)

2 вытекающие из частноправового характера деятельности

1 правореализационная – обеспечение нотариусом реализации субъектами свои своих прав (пр: удостоверение доверенности –> право гражданина передать полномочия другому лицу)

2 правоустанавливающая – устанавливает юридические факты

3 консультационная – квалифицированная юридическая помощь

Место нотариата правовой системе РФ

Частнопрактикующие нотариусы не являются государственными органами. Государственные нотариусы – государственные служащие.

Сходства между нотариатом и судом

1 от имени государства

2 деятельность осуществляется на сходных принципах: законность, независимость, беспристрастность

3 судебная и нотариальная деятельность имеет общегосударственный характер

Различие

1 нотариат имеет дело с бесспорным характером дел, суд – со спорным

2 акты нотариусов носят в большей степени частноправовой характер и используются самими лицами, акты суда – общеобязательны

Понятие нотариуса, требования к лицам

Нотариус – лицо, уполномоченное государством на совершение от имени РФ нотариальных действий, назначенное на должность в соответствии с законодательством о нотарите

1) гражданство РФ

2) высшее юридическое образование

3) стажировка

- у частного или государственной конторе

- руководитель назначается нотариальной палатой или органом юстиции

- вывешиваются информационные листы (кто, количество, вопросы)

- количество должностей-стажеров ограничено –> проводится экзамен –> после заключается трудовой договор с нотариальной палатой

- срок – 1 год, для лиц со стажем по юридической специальности не менее 3 лет – может быть сокращен до 6 месяцев

- утверждается индивидуальный план стажировки

- функции – присутствует при совершении нотариального действия

- значение стажировки – основание для вынесения заключения (если нет – имеет право на повторную стажировку)

- заключение – один из документов, с помощью которого производится допуск лица к квалификационному экзамену

- отказ в выдаче может быть оспорен в судебном порядке