1. Отсутствие, либо несоответствие сведений о производителе компакт диска.

На внутреннем кольце компакт диска вокруг установочного отверстия со стороны считываемого слоя отсутствуют фактические сведения о производителе компакт диска, то есть нет наименования лицензиата и номера лицензии (Положение о лицензировании деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей, утвержденное постановлением Правительства Российской Федерации от 28 апреля 2006 года N 252 "О лицензировании деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей"). При этом необходимо помнить о том, что ряд компаний-членов РАПО предпочитают размещать заказы по производству компакт дисков у зарубежных производителей. Поэтому на дисках, изготовленных за рубежом, сведений о российском лицензиате быть не может. На них в обязательном порядке должен быть код "IFPI" .

2. Наличие на компакт-диске двух и более аудиовизуальных произведений (в основном это относится к дискам с фильмами).

Правообладатели не осуществляют запись на одном диске двух и более аудиовизуальных произведений. Размещение на компакт-диске более одного аудиовизуального произведения, свидетельствуют о нарушении авторских прав.

Следует иметь в виду, что производители, не являющиеся членами РАПО выпускают сборники фильмов (коллекционные издания), а также сборники мультфильмов.

3. Запись на компакт диски формата "DVD-R" аудиовизуальных.

Правообладатели не осуществляют запись аудиовизуальных произведений в данном формате. Цвет диска со стороны считываемого слоя имеет, как правило, фиолетово-синий оттенок. Запись информации на диск осуществляется с помощью персонального компьютера, или иного, предназначенного для этих целей, технического средства.

4. Распространение "дорелизных" видеопрограмм.

Дорелизными признаются аудиовизуальные произведения, официально не выпущенные в гражданский оборот на территории Российской Федерации. Их распространение также свидетельствует о нарушении авторских прав.

5. Отсутствие полиграфического изображения - кадрового анонса видеопрограммы, записанной на данном оптическом носителе.

Внешнее оформление оптических дисков с записью аудиовизуальных произведений правообладателей - членов РАПО, как правило, содержит изображение кадрового анонса записанного на диск фильма.

6. Распространение аудиовизуальных произведений зарубежных правообладателей, записанных на компакт диски формата "MPEG-4".

Зарубежными правообладателями-членам РАПО, запись на компакт диски в формате "MPEG-4" не осуществляется.

7. Новый формат "BLU-RAY" имеет следующие признаки контрафактности:

распространение аудиовизуальных произведений "BLU-RAY" на оптических дисках формата BD-R. (поверхность диска со стороны считываемого слоя окрашена в темно синий либо черный цвет);

распространение аудиовизуальных произведений "BLU-RAY" на оптических дисках формата DVD-9 (оптический диск двухслойный, со стороны считываемого слоя на внутренней части диска имеется два кольца);

импорт экземпляров аудиовизуальных произведений на оптических дисках формата "BLU-RAY" в целях распространения (параллельный импорт);

отсутствие, либо несоответствие сведений о производителе компакт диска формата "BLU-RAY". На лицевой стороне компакт диска с полиграфическим изображением кадрового анонса видеопрограммы вокруг установочного отверстия внутреннего либо внешнего кольца диска отсутствуют сведения о производителе компакт диска (не указан лицензиат и номер лицензии). При этом необходимо помнить, что ряд компаний-членов РАПО предпочитают размещать заказы по воспроизведению аудиовизуальных произведений в формате "BLU-RAY" у зарубежных производителей. Поэтому на дисках, изготовленных за рубежом, сведений о российском лицензиате быть не может. На них в обязательном порядке указан код "IFPI".

Таким образом, можно визуально выявить контрафактные диски из массы выставленных на продажу.

К наиболее типичным и частым причинам невозбуждения уголовных дел относятся:

- недостаточность доказательств умысла на продажу контрафактной продукции (продавец якобы не знал, что продукция контрафактная);

- недоказанность крупного размера незаконного использования объектов авторского права;

- неустановление правообладателя либо его представителя (как правило, такая причина характерна для ОВД, удаленных от областных центров).

Основные правила приобретения покупателем

лицензионных программных продуктов

В сфере оборота программного обеспечения существуют определенные правила (порядок) их приобретения и использования. Нарушение этих правил образует состав правонарушения авторских прав.

Существует два основных варианта передачи прав на программные продукты от правообладателя к пользователю, а именно:

1. Приобретение экземпляров программных продуктов (фактически - коробки с носителем) по договору купли-продажи (статья 1272 ГК РФ). Таким образом распространяются, как правило, недорогие программные продукты делового и домашнего назначения. Этот способ характерен для частных пользователей и небольших организаций. Он редко используется крупными корпоративными пользователями в связи с тем, что такие пользователи, как правило, приобретают программные продукты для использования на большом количестве однотипных рабочих мест и используют возможности различных схем корпоративного лицензирования, предоставляемые поставщиками программных продуктов.

2. Приобретение тиражных программных продуктов в форме так называемых стандартных лицензий по простому (неисключительному) лицензионному договору (статьи 1235, 1236, 1286 ГК РФ). Именно этот способ является основным для корпоративного сектора.

Существует множество разновидностей стандартных лицензий.

Можно, например, выделить класс лицензий с "ограничительными" условиями. В соответствии с ними, программные продукты распространяются по льготным ценам или вообще бесплатно. В качестве примера льготных стандартных лицензий можно назвать лицензии для образовательных и правительственных учреждений, OEM-лицензии, поставляющиеся исключительно с оборудованием и "привязанные" к нему, NFR (от "not-for-resale" - "не для (пере)продажи") и бета-версии, распространяющиеся среди партнеров разработчика или в презентационных целях, льготные продукты для пользователей предыдущих версий программы (upgrades). Также условно можно выделить "расширенный" класс схем лицензирования, поскольку эти лицензии предоставляют конечному пользователю более широкий круг правомочий, по сравнению с установленными в статья 1289 ГК РФ "правилами по умолчанию".

Одной из разновидностей расширенных лицензий являются пакетные лицензии (volume licenses), на условиях которых обычно поставляется относительно дорогостоящее программное обеспечение офисного и делового назначения. Специфика данной формы поставки предопределена в значительной степени особенностями самих пользователей, как правило, это организации, с юридической точки зрения представляющие собой одно лицо, однако, нуждающиеся в автоматизации большого количества рабочих мест своих сотрудников. Действительно, при отсутствии специальных установленных правообладателем правил использования экземпляра, действует презумпция однопользовательской лицензии, согласно которой организация должна была бы закупить количество экземпляров, соответствующее количеству компьютеров, на которых планируется использовать программу. Очевидной альтернативой закупки многочисленных коробок с дисками на каждое рабочее место является приобретение одного экземпляра с возможностью воспроизведения и использования программы на многих рабочих местах.

В качестве примера можно привести несколько моделей пакетного лицензирования:

1) лицензии по количеству компьютеров - определяется на каком конкретно количестве компьютеров может использоваться программа; здесь же можно упомянуть неограниченные лицензии, позволяющие использовать программу на всех компьютерах, принадлежащих данной организации, независимо от того, где они находятся;

2) лицензии по количеству сетевых рабочих мест - определяется предельное количество пользователей в сети, которые могут одновременно работать с программой или подключаться к серверу в сети, включая неограниченные лицензии, позволяющие применять программу на всех компьютерах, подключенных к одной локальной сети или к одному сегменту сети;

3) территориально ограниченные лицензии - определяются территориальные границы (например, здание, населенный пункт, регион), в пределах которых программа может свободно использоваться сотрудниками организации, соответственно, для региональных подразделений организации, потребуется приобрести аналогичные дополнительные лицензии;

4) ряд других моделей.

Приведенный краткий обзор различных схем поставок программных продуктов с использованием стандартных лицензий дает некоторое представление о разнообразии и неоднородности условий таких сделок. Можно попытаться выделить лишь некоторые общие моменты:

1. в отличие от традиционной купли-продажи экземпляров, передача материального носителя в таких сделках носит второстепенное значение или полностью отсутствует, программа и обновления к ней вообще могут поставляться по сети;

2. использование программы конечным пользователем, как правило, не выходит за рамки внутреннего (в рамках организации и ее аффилированных лиц) использования, пользователь не может извлекать доход от распоряжения имущественными правами на саму программу (традиционные авторские договоры обычно предусматривают передачу прав именно в целях их коммерческой эксплуатации);

3. условия лицензионных соглашений стандартизованы и не подлежат согласованию с пользователем и изменению;

4. стандартные лицензии могут допускать использование программ сразу несколькими лицами, например, несколькими аффилированными организациями (такая многосубъектность также нетипична для авторских договоров);

5. программные продукты часто облекаются в форму лицензий, которые присутствуют отдельными строками в прайс-листах поставщиков ПО и сами становятся объектом купли-продажи, при этом конечный пользователь может "покупать" лицензии не напрямую у правообладателя, а у различных посредников;

6. лицензии-продукты распространяются иногда в виде программных или аппаратных компонентов технических средств защиты авторского права, и вместо бумажного документа обладатель лицензии может получить некое устройство, ключевой файл, пароль и т.п.

Названные особенности, как указывалось выше, не позволяют однозначно квалифицировать все сделки по поставке программного обеспечения на основе стандартных лицензий как куплю-продажу товара или как передачу имущественных прав по лицензионному договору. С этим связан определенный род проблем, так как неоднозначность правовой квалификации сделок ведет к неопределенности в отражении операций по приобретению и налогообложении объектов сделок.

В рамках данных рекомендаций рассмотрим основные способы поставки лицензионных программных продуктов некоторых правообладателей.

1. Приобретение продуктов Корпорации Майкрософт.

Оптовые поставки продуктов Майкрософт в Россию осуществляются через сеть официальных дистрибьюторов, которые закупают продукты непосредственно в Корпорации.

Продукты Майкрософт могут поставляться пользователю в следующих трех видах:

1.1. в виде коробочной версии.

В этом случае покупатель приобретает продукт в магазине в коробке для использования только на одном компьютере. Именно это условие является основным в Лицензионном соглашении. Лицензионное соглашение передается покупателю в печатном виде, также текст Лицензионного соглашения выводится на экран компьютера при установке программы. В последнем случае если пользователь не принимает условия Лицензионного соглашения, то процедура установки программы на компьютер невозможна. В комплект входят компакт-диск с голограммой, Руководство пользователя с Лицензионным соглашением. Также на коробку должен быть наклеен Сертификат подлинности, подтверждающий легальное происхождение продукта.