Тема №12: Защита обвиняемого в ходе следственных мероприятий.

В качестве подозреваемых по экономическим преступлениям обычно допрашиваются генеральный директор и главный бухгалтер организации, т.к. они являются лицами, которые несут ответственность за ведение хозяйственной деятельности организации в соответствии с действующим законодательством. При этом к субъектам преступления, предусмотренного ст. 195, 196 УК ПМР, могут относиться также лица, фактически выполнявшие обязанности руководителя или главного бухгалтера. Кроме того, к уголовной ответственности как пособники преступления могут быть привлечены иные служащие организации-налогоплательщика, умышленно содействовавшие совершению преступления (например, сотрудники, оформлявшие первичные документы бухгалтерского учета). Также по уголовному делу в качестве организатора, подстрекателя либо пособника может проходить лицо, организовавшее совершение преступления, либо склонившее к его совершению руководителя, главного бухгалтера организации-налогоплательщика или иных сотрудников этой организации (например, учредители/акционеры компании). В ходе расследования уголовного дела проводится ряд следственных действий:

Допрос

При расследовании уголовных дел следователь в обязательном порядке допрашивает генерального директора и главного бухгалтера организации в качестве подозреваемых или обвиняемых (после предъявления обвинения). Также в ходе расследования уголовного дела допрашиваются и иные лица, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела. Показания подозреваемых, полученные следователем в отсутствие адвоката, являются недопустимыми доказательствами и не имеют юридической силы. Учитывая данное обстоятельство, перед началом допроса мы рекомендуем проконсультироваться с адвокатом, который может заранее спрогнозировать вопросы следователя и подготовить на них ответы. Допрашиваемое лицо вправе пользоваться в ходе допроса документами и записями, поэтому не обязательно заучивать наизусть ответы на возможные вопросы следователя.

Права подозреваемого при проведении допроса регламентируются ст. 46-2 УПК ПМР, в соответствии с которой подозреваемый вправе:

• знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении уголовного дела;

• давать показания по поводу имеющегося в отношении него подозрения либо отказаться от дачи показаний;

• пользоваться помощью адвоката;

• представлять доказательства;

• заявлять ходатайства и отводы.

Допрос может проводиться следователем в своем рабочем кабинете или по месту нахождения допрашиваемого. В случае необходимости провести допрос в помещении следственного органа допрашиваемый предварительно вызывается на допрос повесткой. Повестка вручается лицу, вызываемому на допрос, под расписку либо передается с помощью средств связи. Также повестка может быть вручена совершеннолетнему члену семьи допрашиваемого либо передается администрации по месту его работы, которые обязаны передать повестку лицу, вызываемому на допрос. Необходимо помнить, что в случае неявки без уважительных причин лицо, вызываемое на допрос, может быть подвергнуто приводу (принудительное доставление лица к следователю). Также это может послужить основанием для изменения меры пресечения. Поэтому рекомендуем заранее уведомить следователя о причинах неявки и по возможности направить следователю заказным письмом или по факсу оправдательные документы, например, больничный лист.

До начала допроса Вам необходимо определиться с адвокатом, какие Вы будете давать показания.

Рекомендуем генеральному директору, главному бухгалтеру, а также иным сотрудникам организации согласовать свои показания. Как правило, вопросы следователя в целом повторяют вопросы, которые задавали оперативные сотрудники при получении объяснений в ходе доследственной проверки (оперативно-розыскные мероприятия в отношении Вашей организации, проведенные до возбуждения уголовного дела). Учитывая, что по ее результатам возбуждено уголовное дело, необходимо еще раз проанализировать свои ответы для внесения необходимых корректив и отказа от ответов на определенные вопросы. Помните, что в соответствии с УПК ПМР, подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, лежит на стороне следственных органов. Согласно УПК ПМР, следователь свободен при выборе тактики допроса, т.е. фактически он может задавать любые вопросы для установления обстоятельств, имеющих значение для расследования и разрешения уголовного дела.

Как правило, в ходе допроса следователь задает вопросы, направленные на документирование информации:

• о деятельности организации: адреса офисных и складских помещений, основной вид деятельности, лица, обладавшие правом первой и второй подписи, используемая система налогообложения и т. д.

• о действиях налогоплательщика, совершение которых имело целью уклонение от уплаты налогов: содержание операций, их документальное оформление; ФИО должностных лиц организации, причастных к незаконным действиям, и т.д.

Допрос не может длиться непрерывно более четырех часов, общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать восьми часов. При наличии медицинских показаний продолжительность допроса устанавливается на основании заключения врача. В ходе допроса адвокат вправе давать подзащитному в присутствии следователя краткие консультации. Также адвокат может сам с разрешения следователя задавать вопросы подзащитному. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол. Таким образом, подозреваемый перед ответом на любой вопрос следователя всегда может проконсультироваться со своим адвокатом. Заранее подготовленные ответы на вопросы, заданные адвокатом, позволяют направить ход допроса в нужное русло и отразить в протоколе допроса факты, аргументирующие позицию защиты. Присутствующий на допросе адвокат вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе допроса, а также заявления о нарушениях прав и законных интересов свидетеля.

В соответствии со ст. 23 Конституции ПМР, подозреваемый или обвиняемый имеет право отказаться от дачи показаний против самого себя, своего супруга и близких родственников.

Перед принятием решения воспользоваться ст. 23 Конституции ПМР рекомендуется предварительно проконсультироваться с адвокатом, т.к. в некоторых ситуациях отказ от дачи показаний может иметь серьезные негативные последствия: в соответствии с УПК ПМР, следователь обязан проводить проверку полученных доказательств, к которым помимо прочего относятся и показания потерпевшего. Отказ от дачи показаний, по сути, избавляет следственные органы от необходимости опровергать факты, изложенные в показаниях потерпевших, и позволяет направлять ход следствия в обвинительное русло. В результате отказа от дачи показаний позиция защиты в уголовном деле как таковая отсутствует. Отказаться от дачи показаний в соответствии со ст. 23 Конституции ПМР имеет смысл в случае, если следователь вызывает Вас на допрос, а Вы не успели окончательно выработать свою позицию. В этом случае можно воспользоваться ст. 23 Конституции ПМР, а потом дать необходимые показания. Помимо руководителя и главного бухгалтера следователь может допросить в качестве свидетелей иных лиц, имеющих отношение к деятельности организации: учредители, сотрудники организации, должностные лица организаций-контрагентов. Свидетель может быть допрошен о любых относящихся к уголовному делу обстоятельствах.

Виновность лица, совершившего уклонение от уплаты налогов, устанавливается на основании совокупности доказательств.

Допросы свидетелей являются доказательствами по уголовному делу наравне с показаниями подозреваемого, вещественными доказательствами, заключением и показаниями эксперта и иными доказательствами. Свидетель, как и подозреваемый, имеет право явиться на допрос с адвокатом. Свидетель несет уголовную ответственность за отказ от дачи показаний по ст.303 УК ПМР и за дачу заведомо ложных показаний по ст.304 УК ПМР. Следователь при расследовании уголовного дела осуществляет сбор, проверку и оценку доказательств. В случае если показания свидетелей и подозреваемого расходятся, следователь дает им оценку путем сопоставления их с другими доказательствами, имеющимися в уголовном деле, а также путем получения иных доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство.

Обыск

Как правило, обыски проводятся в офисных помещениях организации, а также по месту жительства генерального директора, главного бухгалтера и иных лиц, имеющих отношение к расследуемому уголовному делу. Обыск в офисных помещениях производится на основании постановления следователя, обыск в жилище – на основании судебного решения. Обыски проводятся в целях изъятия оригиналов документов, отражающих финансово-хозяйственную деятельность организации. Зачастую обыск в офисных помещениях с точки зрения сбора доказательств носит формальный характер, так как документы могут быть изъяты еще в ходе проведения доследственной проверки. Как показывает практика, достаточно часто доказательства обнаруживаются в ходе обысков по месту жительства генерального директора и главного бухгалтера организации. В настоящее время обнаружить в ходе обыска в офисе организации печати проблемных контрагентов или черновые записи сотрудникам правоохранительных органов удается крайне редко, что нельзя сказать о квартирах генерального директора и особенно главного бухгалтера. В отдельных случаях в целях обнаружения и изъятия предметов и документов может быть производен личный обыск подозреваемого (обвиняемого).

Выемка

В случае если необходимо осуществить изъятие определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела (если следствию точно известно, где и у кого они находятся), следователь может принять решение о производстве выемки предметов и документов. Как правило, при расследовании уголовных дел налоговой направленности осуществляется выемка документов в организациях, налоговых инспекциях и банках.

Контроль и запись переговоров

На основании судебного решения может быть осуществлен контроль и запись телефонных и иных переговоров подозреваемого, обвиняемого и других лиц. Поэтому рекомендуем руководству организации избегать разговоров, содержание которых может быть использовано в качестве доказательства по уголовному делу.

Почерковедческая судебная экспертиза

По уголовным делам налоговой направленности следователи могут получить у подозреваемого (обвиняемого), а также иных лиц образцы почерка и подписи для проведения в дальнейшем экспертизы, направленной на установление лиц, которыми подписывались документы, отражающие финансово-хозяйственную деятельность организации, черновые записи и т.д. Также экспертиза проводится для подтверждения того, что лица, являющиеся, согласно правоустанавливающим документам, руководителями и учредителями организаций-контрагентов, налоговую отчетность и документы по финансово-хозяйственной деятельности данных организаций не подписывали, а подписи выполнены за них иными лицами.

Судебная налоговая экспертиза

Для окончательного определения суммы неуплаченных налогов и расчета процентного соотношения неуплаченных налогов к общей сумме налоговых платежей, на основании постановления следователя, назначается судебная налоговая экспертиза. Производство экспертизы поручается, как правило, экспертам экспертно-криминалистических подразделений МВД или сторонним экспертам, имеющим лицензию на осуществление аудиторской деятельности.

В результате расследования уголовного дела,

возбужденного по факту уклонения от уплаты налогов, могут быть приняты следующие решения:

• направление уголовного дела в суд с обвинительным заключением;

• приостановление предварительного следствия;

• прекращение уголовного дела и уголовного преследования.

Расследование уголовных дел данной категории имеет свою специфику, которая требует от адвоката серьезных знаний в области бухучета и налогообложения, без которых оказание эффективной помощи не представляется возможным.