2. Понятие источников права

a) Общие положения

Понятие «источник права» многогранно. В формально-юридическом смысле таковыми являются те нормы, на которые судья при вынесении решения может ссылаться, включить в извест­ную формулу: « ...руководствуясь статьей X, параграфом У, правилом Z, суд постановил...»

Выводы судьи обусловливаются не только правовыми, но и мораль­ными нормами, находятся под воздействием субъективных факторов, на­пример симпатии или антипатии. В данном случае речь идет об этических, социологических или психологических аспектах регулирования социальных отношений.

Допустимо также поставить вопрос о степени свободы законодателя - возможен ли в законотворчестве произвол или же законодатель связан нормами естественного права? - и рассмотреть проблему источников права в философско-правовом смысле.

Поскольку главная задача настоящей главы - дать практикующему юристу представление о действующих в зарубежных странах системах пози­тивного права, то источники гражданского процессуального права будут рассматриваться в формально-юридическом аспекте этого термина.

b) Внутреннее право

Правосудие представляет собой одну из функций государственной вла­сти, и порядок его осуществления регулируется в основном внутренним (на­циональным) правом каждого государства.

Фундаментальные положения судоустройства и судопроизводства обычно содержат конституционные акты. Чаще всего в них фиксируется принцип разделения властей, провозглашаются принцип независимости суда и право каждого на судебную защиту своих прав и интересов, определяются основы судоустройства.

Судебная система — структура и компетенция органов правосудия го­сударства - регулируется, как правило, самостоятельными законами о судо­устройстве. Ими могут быть:

• единые акты, определяющие статус всех судебных органов государ­ства, например Кодекс судоустройства во Франции;

• различные законы, каждый из которых посвящен той или иной от­дельной судебной системе, например судам общей юрисдикции или судам по трудовым делам (в ФРГ);

• различные акты, каждый из которых посвящен определенному звену судебной системы, например Закон о Верховном суде или законы о местных судах (в Англии).

Судопроизводство регулируется нормативными актами:

• в ранге закона - гражданскими процессуальными кодексами (в конти­нентальных правовых системах) или

• правилами судопроизводства (в Англии и США), являющимися по своей юридической природе результатом делегированного законодательства.

Систематизация норм ГПК или правил судопроизводства в целом едино­образна. Есть общая часть, в которой сосредоточены институты, имеющие значение для всего процесса в целом, затем следуют предписания, относя­щиеся к отдельным стадиям производства: предъявлению иска, подготовке дела к слушанию, судебному заседанию и т. д. Однако в деталях структура процессуальных актов, а тем более их содержание даже в родственных правовых системах (например, если сравнивать кодексы ФРГ и Австрии) существенно различаются.

Гражданские процессуальные кодексы содержат основной блок процес­суальных норм, регулирующих производства по частноправовым спорам - гражданским, торговым, семейным делам. Характерный для правовой систе­мы Франции и ФРГ дуализм частного права, который проявляется в обособ­ленности норм торгового (предпринимательского) права от гражданского, и существовании гражданского кодекса и кодекса торгового, не повлиял на единство процессуального законодательства этих стран. Там действуют единые ГПК. Принципиально иное наблюдается в России. ГК РФ регулирует как общегражданские, так и экономические (торговые) правоотношения, а процедура разрешения споров с применением монистического частного пра­ва регулируется различными процессуальными кодексами - Гражданским процессуальным кодексом и Арбитражным процессуальным кодексом.

Правила судопроизводства в системе общего права разнообразны. Тра­диционно суд каждого звена судебной системы имеет свои правила судопро­изводства. Например, в США для федеральных судов имеются отдельные правила для судов первой инстанции (Федеральные правила гражданского процесса для районных судов), Федеральные правила апелляционного про­изводства, а также Правила процедуры для Верховного суда. Англия от этой традиции отходит. В результате реформы процессуального права в 1998 г. были приняты Правила гражданского процесса, единые для Верховного суда и судов графств.

Процессуальные кодексы и правила судопроизводства - главные, но не единственные источники регулирования отношений, связанных с разреше­нием правовых споров. Как правило, самостоятельными законами или по­становлениями устанавливаются порядок расчета судебных пошлин, проце­дура рассмотрения дел о несостоятельности, некоторые другие специальные процессуальные институты. Материально-правовые акты также могут со­держать процессуальные нормы, в особенности определять подсудность споров, возникающих из регулируемой сферы правоотношений.

с) Международные соглашения

В последние десятилетия возрастает роль международных соглашений в регулировании судопроизводства. Это обусловлено двумя факторами:

1) признанием фундаментального значения прав и свобод человека. Среди принципиальных положений, получивших международно-правовое закрепление, следует назвать:

• доступность средств судебной защиты для всех граждан, в особенно­сти независимо от их гражданства;

• рассмотрение правовых споров независимыми и беспристрастными судами, созданными на основе закона;

• гласность судопроизводства;

• равенство всех лиц перед законом и судом.

Их соблюдение вменяется в обязанность странам, подписавшим Все­общую декларацию прав человека от 10 декабря 1948 г., а также государст­вам - участникам Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г. Характерно, что указанные международно-правовые принципы судопроизводства воспроизводятся в национальных законода­тельствах, например в швейцарской Конституции 1999 г. (см. далее);

2) развитием международного экономического сотрудничества, расширением международных контактов различного уровня. Правоотношения, в которых присутствует иностранный элемент - нахождение за границей кредитора, должника, объекта сделки и т. д., - перестали быть редкостью.

Поскольку исследование процессуальных проблем, возникающих в ходе производства по делам, обремененным иностранным элементом, составляет предмет специальной научной и учебной дисциплины «Международный гражданский процесс», ограничимся лишь упоминанием наиболее важных международных соглашений.

Это прежде всего многочисленные договоры о правовой помощи (двусторонние и многосторонние). В них регулируется порядок совершения процессуальных действий в связи с производством в иностранных судах, например, процедура пересылки и вручения судебных документов; порядок выдачи вещественных доказательств, проведения экспертизы, допроса сторон, свидетелей; признание и исполнение судебных решений.

Правовая помощь является предметом регулирования многосторонних Гаагских конвенций:

• по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г.;

• об отмене требований легализации иностранных официальных докумен­тов от 5 октября 1961 г.;

• о вручении за границей судебных и внесудебных документов по граж­данским и торговым делам от 15 ноября 1965 г.;

• о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам от 18 марта 1970 г.