4).Признаки ценных бумаг (содержательные и формальные)

В отношении содержательных признаков единства в специальной литературе не существует. Первое, что здесь надо отметить: на этот вопрос существуют взгляды ученых-экономистов и правоведов, подходы которых различны.

Теория признаков ценных бумаг, которую мы имеем на сегодняшний день, сформировалась в основном при анализе классических ценных бумаг.

признаки: 1) тесная связь документа и права (документ имеет существенное значение для возникновения, или передачи, или осуществления права); 2) ценные бумаги "суть документы о частных правах"; 3) "циркулируемость" в обороте1. Анализ идей М.М. Агаркова позволяет указать как на признаки ценной бумаги: 1) оборотоспособность2; 2) публичная достоверность3; 3) наличие специфических рисков и их иное распределение, нежели в обычных гражданско-правовых отношениях; 4) начало презентации. Сам Агарков в отношении каждого из названных признаков делал различные оговорки, которые сводились к их относительности. По мнению В. Шретера, отличительными свойствами ценной бумаги являлось, во-первых, то, что право, ими удостоверенное, не может быть осуществлено без предъявления самого документа, и, во-вторых, то, что содержание документа обладает публичной достоверностью.

Современные исследователи ценных бумаг уделяют вопросу определения признаков ценных бумаг много внимания.

По мнению В.А. Белова, документ, "претендующий на то, чтобы быть ценной бумагой", должен обладать следующими признаками: а) представлять собой документ, т.е. быть составленным "с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов"; б) удостоверять субъективное гражданское право кредитора и корреспондирующую ему обязанность должника; в) быть приспособленным к передаче как вещь с целью обеспечения возможности передачи и воплощаемого в документе права; г) обеспечивать совпадение субъекта вещного права на документ с субъектом права, выраженного в документе; д) иметь свойство публичной достоверности; е) необходимость причисления документов к категории ценных бумаг законами о ценных бумагах или в установленном им порядке1.

А.А. Евстифеев выделяет следующие "отличительные" признаки ценных бумаг: 1) ценная бумага - это прежде всего документ, составленный с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов, который представляет собой официальную запись, выполненную на бумажном носителе с определенной степенью защиты от подделки; 2) определенное содержание, которое представляет собой субъективное гражданское право; 3) публичная достоверность (понимаемая как невозможность оспаривания должником ценной бумаги по причине отсутствия основания обязательства или его недействительности)2.

Также существуют классификации признаков таких авторов какВ.А. Пантелеенко,А.П. Сергеев, М.В. Антокольская, Е.А. Суханов и многие другие. Однако, ни одна из предложенных классификаций признаков ценных бумаг не может быть признана универсальной. Все указанные мнения не могут в полной мере примирить классическое понимание ценной бумаги и бездокументарной реальности современного рынка ценных бумаг. Но дело не только в бездокументарных ценных бумагах. Даже для документарных именных ценных бумаг большинство из тех признаков, которые выделены, не являются актуальными.

Прежде всего это обусловлено тем, что в специальной литературе, посвященной ценным бумагам, нет единства при анализе понятия "документ" применительно к ценным бумагам. Одни авторы при анализе понятия "документ" акцентируют его письменную форму1. Другие полагают, что документ - это официальная запись или одновременно и информация, и форма, в которую она облечена (к примеру, для В.А. Пантелеенко ценная бумага - это "официальная запись, выполненная на бумажном носителе"2, а для A.A. Евстифеева ценная бумага - это "прежде всего документ... который представляет собой официальную запись, выполненную на бумажном носителе с определенной степенью защиты от подделки"3). Третьи настаивают на том, что документ - это прежде всего информация. Так, Ж.В. Коршунова, анализируя облигации, указывает: "Под документом облигации как ценной бумаги следует понимать информацию, которая: а) должна содержать в себе сведения о правах управомоченного лица по облигации и реквизитах облигации, позволяющих ее идентифицировать, несоблюдение которых влечет ничтожность документа; б) должна быть выполнена либо на бумажном, либо ином материальном носителе, в том числе магнитном или лазерном, в соответствии с требованиями законодательства РФ под страхом недействительности к ее форме; в) должна быть способна к передаче для осуществления выраженного в ней права, т.е. под документом облигации не следует понимать некий материальный объект"4.

Вообще выделение в качестве признака ценной бумаги ст. 142 ГК "установленной формы" представляется излишним. Под формой ценной бумаги следует понимать способ фиксации прав, удостоверенных ценной бумагой1. Требование о документировании отношений по ценной бумаге - это само по себе указание на форму ценной бумаги.

Поэтому любая ценная бумага будет документом. Бездокументарная ценная бумага тоже не что иное, как документ, только электронный или бумажный в виде совокупности записей, содержащихся в учетных регистрах, образующих в логическом единстве лицевой счет или счет депо. В этом смысле нельзя согласиться с В.А. Белевичем, который, рассуждая о бездокументарных ценных бумагах, указывает, что в их случае имеет место "отказ от документа", что "отсутствует необходимый элемент, а именно сама бумага, как документ установленной формы"2. Документ в случае с бездокументарными ценными бумагами имеет другое значение, нежели документ в классических ценных бумагах.

С категорией "реквизит" в действующем законодательстве также большая проблема. Так, отметим, что применительно к описанию требований к некоторым ценным бумагам специальными федеральными законами термин "реквизит" не используется вообще, а говорится о неких "сведениях", "данных", которые бумага должна содержать. В частности, такую терминологию используют Федеральный закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)" и Кодекс торгового мореплавания. Это создает некоторую неопределенность в части действия правила ст. 144 ГК о том, что отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги влечет ее ничтожность3.

По мнению А.В. Габова, отрицательно следует высказаться об универсальности таких тесно связанных признаков, как публичная достоверность и абстрактность. И дело даже не в том, что эти признаки ценной бумаги не являются легальными, т.е. мы не найдем в действующем гражданском законодательстве ни их упоминания, ни их определения. Дело в том, что сами эти признаки разрабатывались доктриной гражданского права для классических ценных бумаг, разрабатывались в тот момент, когда ни о каких бездокументарных или эмиссионных ценных бумагах не шло и речи.

Целый ряд авторов в качестве признака ценной бумаги выделяют то, что ценная бумага всегда удостоверяет имущественное право. Так, Д.В. Мурзин отмечает, что единственным признаком, связывающим обычную и бездокументарную ценную бумагу, является то, что и та и другая представляют собой "совокупность имущественных прав, удостоверенных ценной бумагой"1. Об исключительно имущественном характере прав, удостоверенных ценной бумагой, говорят также В.К. Андреев и В.А. Пантелеенко2, А.К. Шестопалова3.

Таким образом, неточности в законодательстве способствуют тому, что теоретики и исследователи до сих пор не пришли к единому мнению в классификации содержательных признаков ценных бумаг.

Если говорить о формальных признаках ценных бумаг, то таким, по мнению А.В. Габова, является собственно говоря, только один признак - признание того или иного документа (совокупности прав) ценной бумагой нормами действующего законодательства.

Именно этот признак, на наш взгляд, является главным и, по сути, единственным признаком, по которому можно говорить о том, что какой-то конкретный документ (совокупность прав) является ценной бумагой. Такая ситуация на первый взгляд может показаться недоразумением, поскольку отсутствие признаков, определяющих специфику правового режима ценной бумаги среди иных объектов гражданских прав, ставит вопрос едва ли не о самой целесообразности существования ценных бумаг как правового феномена.

Однако, как было показано выше, попытка подвести все известные российскому праву виды (типы) ценных бумаг под общий знаменатель единого перечня признаков, как признаваемых законодательством, так и выделяемых доктриной, практически обречена на провал. Документы, которые объединены действующим российским законодательством под названием "ценные бумаги", столь различны, что указанный формальный критерий - едва ли не единственная возможность квалифицировать их все в качестве таковых.

На наш взгляд, первостепенное значение, базисом в исследовании категории «ценные бумаги» выступают легальные признаки (свойства) ценной бумаги. В определении, закрепленном в п.1 ст.142 ГК РФ отражена совокупность легальных признаков, которые следует считать нормативными для любых ценных бумаг:

- ценная бумага есть документ;

- указанный документ составляется с соблюдением установленной формы

- документ составляется с соблюдением обязательных реквизитов;

- документ удостоверяет имущественные права;

- осуществление или передача имущественных прав возможна только при предъявлении документа;

- передача ценной бумаги влечет переход всех удостоверяемых ею прав в совокупности.

Представляется, что подход к определению ценной бумаги в действующем законодательстве должен быть изменен в корне:

- во-первых, предлагаем отказаться при определении ценной бумаги от переноса всей тяжести на указание ее признаков (реальных и мнимых). Концептуальный подход здесь представляется нам следующим: ценные бумаги - это любые права (их совокупности), которые либо прямо названы в качестве таковых законом, либо квалифицированы регулятором, причем права последнего в этой области должны быть существенно расширены (эта формулировка позволит отразить высказанную ранее мысль о том, что в правовой режим ценной бумаги можно облечь бесконечно большое количество субъективных гражданских прав (совокупностей гражданских прав)). Такой подход решит сразу несколько задач:

- он позволит примирить классические и так называемые бездокументарные ценные бумаги. Говоря проще, необходимо закрепить в Гражданском кодексе единое определение ценной бумаги, которое бы охватывало классические ценные бумаги, а также несертифицированные (недокументированные) ценные бумаги;

- он откроет широкие возможности для секьюритизации различных прав (их совокупностей);

- он создаст юридическую основу для защиты интересов лиц, пострадавших от действий "финансовых пирамид", поскольку незащищенному интересу будет придана правовая форма, причем в рамках конкретного правового режима ценной бумаги.

5).Ценная бумага как документ— документ установленной формы и реквизитов, удостоверяющий имущественные права, осуществление или передача которых возможна только при его предъявлении.

Ценная бумага как юридический документ (титул)

В первой части Гражданского кодекса РФ (ст. 142) дается юридическое определение ценной бумаги как документа установленной формы и реквизитов, удостоверяющего имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Для удостоверения имущественных прав существует достаточно много документов. Поэтому в ст. 143 ГК РФ устанавливается способ отнесения того или иного документа к классу ценных бумаг: только по закону или в установленном им порядке.

Ст. 149 Гражданского кодекса разрешается бездокументарная форма фиксации прав, удостоверяемых ценной бумагой, и юридической сутью ее понимания остаются сами эти права. Ценная бумага — это просто титул, т. е. юридическое основание прав ее владельца на что-то, на какое-либо имущество (деньги, товары, недвижимость и т. п.).

Ценная бумага как имущество

В соответствии со ст.128 ГК РФ ценные бумаги относятся к объектам гражданских прав и приравнены к вещам, имуществу. Следовательно, трактовка ценной бумаги лишь как имущественного права является неполной.

Юридически ценная бумага есть и титул, и само имущество одновременно (рис. 2.1).

В широком понимании ценная бумага — это любой документ, который продается и покупается по соответствующей цене. Юридическое понятие ценной бумаги более узкое, так как оно включает только такие ценные бумаги, которые отражают конкретные имущественные, а не любые отношения, например, отношения религиозной веры или веры во что-либо другое.