3.4. Основания и порядок обращения взыскания на заложенное имущество. Реализация заложенного имущества.

Изучите ст.ст.348-351 ГК + постановление Пленума № 10.

3.5. Прекращение залога.

Изучите ст.352-356 ГК.

4. Удержание.

Изучите параграф 4 гл.23 ГК.Обратите внимание на следующие обстоятельства.

Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок соответствующего обязательства удерживать ее до тех пор, пока обязательство не будет исполнено.

Проект ГК предлагает уточнить название рассматриваемого способа обеспечения исполнения обязательств: он должен называться не «удержание», а «удержание вещи».

Круг требований, которые могут обеспечиваться удержанием, зависит от предпринимательского (или непредпринимательского) характера обязательства:

- 1 вариант: стороны обязательства действуют как предприниматели> тогда удержанием могут обеспечиватьсялюбыетребования, возникшие из обязательства между ними. См., например, ст.712 ГК (причем подрядчик может удерживать не только результат работ, но и неиспользованные материалы, оборудование и т.п.);

- 2 вариант: иные случаи> здесь удержанием могут обеспечиваться лишь требованияпо оплате удерживаемой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков(см. п.1 ст.359 ГК).

В роли кредитора, удерживающего вещь, может, в частности, оказаться хранитель, перевозчик, подрядчик (при неоплате услуги или работы).

Ограничений в части круга вещей, которые могут быть предметом удержания, закон не устанавливает. Спорным в этой связи является вопрос о правомерности удержания денег и недвижимости (многие авторы, в частности, С.В. Сарбаш, М.И. Брагинский, Т.В. Богачева, не без оснований дают отрицательный ответ).

Закон допускает возможность удержания даже несмотря на то, что после того, как вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом(п.2 ст.359 ГК). Однако, «возможность удержания не может быть следствием захвата вещи должника помимо его воли» (т.е. спорная вещь должна оказаться во владении кредитора на законном основании) (п. 14 Обзора практики разрешения споров, связанных с арендой, сообщенного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. № 66).

Для реализации права на удержание нетребуется, чтобы возможность удержания была специально предусмотрено соглашением сторон. Вместе с тем,договором можно исключитьили ограничитьвозможность удержания(п.3 ст.359 ГК).

Требования кредитораудовлетворяются из стоимости удерживаемой вещи в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченныхзалогом(ст.360 ГК). Но из этого вовсе не следует, что право на удержание трансформируется в право залога.

5. Поручительство.

Изучите:

= параграф 5 гл.23 ГК;

= раздел Iпостановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством» (далее – постановление Пленума № 42);

= Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о поручительстве, сообщенного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 20 января 1998 г. № 28 (далее – Обзор № 28).

Обратите внимание на следующие обстоятельства.

Поручительство возникает на основании договора поручительства или в силу закона при наступлении указанных в нем обстоятельств (см., к примеру, ст.532 ГК).

Договор поручительства – это соглашение, по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательстваполностью или в части(ст.361 ГК).

При этом действующее законодательство:

= не предусматриваетобязанности должника выплачивать поручителювознаграждениеза предоставление поручительства (ср. с банковской гарантией);

= незапрещает заключение договора поручительствапосле наступления срока исполненияосновного обязательства (см. п.3 постановления Пленума № 42).

Поручительство может обеспечивать исполнение:

1) как существующегообязательства, так и обязательства, которое возникнет вбудущем (см. ст.361 ГК + п.2 постановления Пленума № 42);

2) как денежного, так инеденежногообязательства (с учетом того, что по неденежным обязательствам при определенных обстоятельствах могут возникнуть денежные требования к должнику – о возмещении убытков, взыскании неустойки и пр.) (см. п.1 постановления Пленума № 42);

3) в том числе, обязательства изусловных сделок(см. п.2 постановления Пленума № 42).

Форма договора поручительства – письменнаяпод страхом недействительности(ст.362 ГК). Судебная практика при этом исходит из того, что отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства (п.1 Обзора № 28).

Субъекты обеспечительного обязательства –поручитель и кредиторпо основному обязательству.

Должник по основному обязательству не является сторонойобеспечительного обязательства; при этом отсутствие его согласия (уведомления)невлияет на действительность поручительства (см. п.5 постановления Пленума № 42).

Характеристика ответственности поручителя перед кредитором:

1) при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником основного обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, еслизаконом или договоромпоручительства не предусмотренасубсидиарнаяответственность поручителя;

2) объем ответственностипоручителя тождественен объему ответственности должника (включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником), если иное не предусмотренодоговоромпоручительства;

3) лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредиторомсолидарно,если иное не предусмотренодоговоромпоручительства (ст.363 ГК); лица, независимо друга от друга поручившиеся за одного должника, солидарными должниками не становятся;

4) поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает издоговорапоручительства; причем даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг (ст.364 ГК).

В литературе высказывается критика квалификации обязанности поручителя как ответственности (М.К. Кроз).

По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование. Это продиктовано тем, что к поручителю, исполнившему обязательство,переходят:

а) права кредитора по этому обязательству(т.е. имеет место перемена лиц в обязательстве, а не регресс! – см. п.13 постановления Пленума № 42) и

б) права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю.

Объем указанных прав ограничен объемом, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

Кроме того, поручитель приобретает и самостоятельные права - он вправе требовать от должника уплаты процентовна сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

Названные правила применяются, если иное не предусмотрено правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними (ст.365 ГК).

Исполнивший обязательство должник обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, также исполнивший обязательство, вправепо своему выбору:

а) взыскать с кредитора неосновательно полученное либо

б) предъявить регрессноетребование к должнику – в этом случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное (см. ст.366 ГК, п.13 Обзора № 28).