9. Современные зарубежные доктрины в мчп. Универсализм в мчп. Lex mercatoria.

Вопрос о доктринах исключительно важен, особенно если отношения прямо не урегулированы, нормативный массив не разработан (особенно в исламских статус ФЛ, наследственное право).

В каждом конкретном случаи суд должен решать вопросы о противоречии российскому публичному В развитых государствах роль доктрина велика, но она не источник(курс Дайси – англо- саксонское право).

Доктрина Lex mercatoria(oт лат – торговое право) – право купцов, торговли. Новая – регулирование международных торговых отношений применением международных торговых обычаев.

До 19 века – роль обычае первостепенное, писаного права не было, противоречия устраняли м обычаями. С середины 20 века повышается интерес к обычаям— новая LM (новый свод этих обычаев). На сегодня большая группа торговых отношений в Европе регулируется именно LM.LM– особы система права, ее вполне достаточно для решения торговых отношений между любыми странами. Это автономная система, в которой база- торговые обычаи. МТП выявляет обычай. LM не является с т.з. российской доктрины МЧП автономной независимой системой регулирования. Она связана с м правом, зависит от государства. А на Западе LM - авторитетно.Исполнение обеспечивается моральнойсилой: 1) распространение инфо о недобросовестности соответствующего партнера(инфо в МТП).Возникновение споров: Стороны вправе сами создать независимый автономный судебный орган- международный коммерческий арбитраж (третейский суд). Судьи выбираются самими участниками. 3)Бехтин: предлагается именовать lex mercantoria как избирательное право.Правовое регулирование: м конвенции и типовые законы, м торговые обычаи, общие принципы права; рекомендательные решения м организаций и т.д. Но: сторонникам этой теории не удается ее представить в виде упорядоченной системы, что затрудняет рассмотрение LM в качестве правовой системы. 1) 1994 «Принципы международных коммерческих контрактов» (УНИДРУА) 2)1995 «Принципы европейского коммерческого права». Это своды обычаев

Универсализм– всесторонность, многосторонность, всеохватывающее знание, стремление к целостности. Индивид теснейшим образом связан с окружающим миром и находится с ним в постоянном взаимодействии, противоположность индивидуализму. Универсализм считает неосуществимым при отсутствии у личности сознания солидарности с окружающим миром и без установки гармонии между ними, возможной только путем познания законов, лежащих в основе мирового развития, и следования им.Прагматизм(греч. – действие) – установка на достижение непосредственных преимуществ, игнорирующих нравственное содержание и отдельные последствиядействий.

10. Понятие и виды источников МЧП. Вопрос о двойственном характере источников МЧП. Международный договор как источник МЧП. Система договоров по МЧП. Теория трансформации. Примененение м договоров в судебной практике. Источник МЧП– формы выражения норм права, которые имеют обязательный характер( элементы: внешняя форма, придание норме качества правовой, властная обеспеченность).Виды: 1)внутреннее законодательствогосударство- бесспорный источник 2)м договоры 3)м обычаи4)Внутригосударственные обычаи( обычаи делового оборота) 5)Судебный прецедент(бесспорен в англосаксонских странах) 6)Правовая доктрина7)Право, творимое самими участниками отношений8)Разум.Двойственная природа: к источникам относятся как нац- правовые(нормы внут -ва и судебная практика и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания), так и межд-правовые формы(м договоры и обычаи). +М обычай- источники и МЧП, и МПП.

М договорпо мнению одних ученых – это источник МЧП, по мнению других- нет.МД- источник МЧП:ФЗ 1996 «О МД РФ» + ФЗ «О координации международных и внешнеэкономических прав субъекта федерации» от 4 февраля 1999 + Венская конвенция «О праве МД» + + 3 «О МД-ах»+ Постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 №5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм МП и международных договоров РФ».МД РФ –международное соглашение, заключенное РФ с иностранным государством/ государствами/с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится ли такое соглашение в 1 документе/в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.Виды:а) 1)межгосударственные 2)межправительственные 3)договоры межведомственного характера( по закону) 4) договоры субъектов федерации (некоторые ученые выделяют) - но это подрыв федерацииб) двусторонние имногосторонниев)универсальные(Венская к о договорах к/п товаров) ирегиональные( Евразийская патентная конвенция) г)содержащие материальные (NYО признании и приведение в исполнение решений ино арбитражей) иколлизионные нормы(Гаагская К о праве, применимом к м к/п товаров) д) самоисполнимые и неисполнимые! нужно издание акта)- КРФ

Для участия МД в частных отношениях, необходима трансформация нормы этого договора в норму частного права. Трансформация– придание нормам МД силу национального права. Закреплена в п.4 ст.15 КРФ: «МД являются составной частью ее правовой системы. Если МД установлены иные правила, чем предусмотрено з, то применяются правила МД». Трансформация: фактическая и юридическая.Виды трансформации:1)автономная инкорпорация: в национальное право включаются нормы, идентичные нормам м права2) отсылка: трансформация осуществляется на основе отсылочной трансформационной нормы. Нормы м акта не включаются во внутренний акт, лишь допускается их применение3) индивидуальная инкорпорация: трансформация инкорпорационного акта, касается конкретного МД путем принятия парламентом специального акта/индивидуального опубликования. Реализуется как ратификация. Приобретают силу внутреннего закона.4) адаптация- необходимость использования существующих норм МП в национальном творчестве( Дело Ракевич против России рассмотрит ЕС в 2003). Адаптация- вывод суда: в РФ законодательство не соответствует междунаро- правовым требования законов. Рекомендовано адаптировать законодательство, что и было сделано. Происходит обычно самостоятельно, добровольно, но м.б. против воли- под влияем международной организации.5) легитимация: принятие государством специализированных внутренних НА с целью исполнения обязывающих его норм(узаконение).

Применение МД:МД становится д РФ при согласии РФ, решение д.б. принято комп органами, вступление в силу в уста порядке и сроки. Применение норе МД происходит без издания к-л спец актов( но обяз наличие ФЗ «О МД»). Финдляндия: спец аконы.