1. Понятие и предмет МЧП.

По лекциям.

Джозеф Стори «Комментарии к конфликтному праву»: мчп – это коллизионное право.

Н.П. Иванов «Основания частной международной юрисдикции» - дореволюционный автор.

МЧП – отрасль российского права, регулирующая частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Российской доктриной воспринят широкий подход к пониманию проблемы МЧП (его предмета) – включение в предмет гражданско-правовых, семейных и трудовых отношений. Отношения, регулируемые МЧП, основаны на начала равенства сторон.

Предмет МЧПсоставляют частные правоотношения.

Это отношения имущественные и неимущестенные физ. И юр. Лиц, основанных на равенстве субъектов. Эти отношения носят трансграничный характер.

Однако, Эти отношения, если они не выходят за рамки одного государства, регулируются внутригосударственным гражданским, семейным, трудовым правом. Т.е., по своему содержанию, - это отношения, входящие в частноправовую сферу регулироваия.

Пример: брак с иностранцами, наследство за границей, усыновления ребенка-гражданина др. гос-ва.

Однако отношения, регулируемые МЧП, выходят за границы одного государства, они являются трансграничными или международными.

Иностранный элемент– это доктринальная категория «отношения, осложненные иностранным элементом» появилась в законодательстве: ст. 1186 ГК РФ, ст. 414 КТМ.

3 группы отношений: иностранный объект, суъект за границей, юридический факт, имеющий место за рубежом.

Иностранный элемент– признак, который характеризует связь частноправового отношения с правопорядками нескольких государств и проявляется в одной или нескольких из таких форм:

1. хотя бы один участник правоотношения является иностранцем, лицом без гражданства, или иностранным юридическим лицом.

2. объект правоотношений находится на территории иностранного государства.

3. юридический факт, который влияет на возникновение, изменение или прекращение правоотношений, имел или имеет место на территории иностранного государства.

При этом в одном отношении может иметь место самое различное сочетание иностранных элементов.

Предмет МЧП- частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Специфика регулирования:

Наличие иностранного элемента в составе общественных отношений обуславливает международный или транснациональный характер этих отношений и их связь с правом разных государств.

Именно наличие иностранного элемента придает частноправовым отношениям новое сущностное качество, порождая потребность в особых приемах и средствах правовой регламентации. Все это предоставляет особые задачи и специфику функции МЧП и особые методы их осуществления.

Специфика отношений, составляющих предмет МЧП, предопределяет двеособенности международных частноправовых сфер регулирования:

1. состоит в допущении применении норм иностранного права в национальной юрисдикции;

2.заключается в возможности использования международных источников (международные обычаи и договоры) в формировании норм МЧП.

Специфические функции МЧП:

1. коллизионная

2. унифицирующая.

Коллизионная функциязаключается в выборе применимого права между национальными правопорядками, с которыми общественные отношения, осложненные иностранным элементом, имеет связь.

Унифицирующая функциязаключается в создании международных источников и договоров, унифицированных частноправовых норм, регулирующих соответствующие частные отношения.

2. Методы МЧП.

По лекциям.

Методы– юридические способы и средства, с помощью которых преодолеваются коллизии в праве.

Методы МЧП:

1. коллизионный

2. материально-правовой.

Коллизионный методсоставляет специфику МЧП, его системно-образующий признак.

Исторически МЧП сформировалось как коллизионное право.

Коллизия – столкновение (различное содержание норм частного права разных государств).

Коллизионно-правовой методрегулирования означает выбор применимого права по средствам коллизионных (национальных и унифицированных) правовых норм.

Его еще называют отсылочным, т.к. он не решает спор по существу, а лишь отсылает к компетентному правопорядку.

Материально-правовой метод- метод регулирования отношений с помощью унифицированных материально-правовых норм международных договоров.

Если есть международный договор, коллизионная норма не используется.

Т.о. основная цель МЧП– преодоление коллизий в праве – решается не путем выбора применимого права, а путем унификации материально-правовых норм.

Нормативный состав МЧП:

1. нормы коллизионные

2. материально-правовые.

Нормативный состав МЧП:

1. унифицированные материально-правовые нормы, т.е. единообразные правила, создаваемые путем заключения международных договоров.

2. национальные (законодательство отдельных стран, международные – в международных договорах) и унифицированные коллизионные нормы.

Спорным в науке МЧП остается вопросо том, входят ли в нормативный состав МЧП материальные нормы внутреннего частного прав, которые специально предназначены для регламентации отношений с иностранным элементом.

ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» 199 г.

ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» 2002г и др.

Другим спорным вопросомостается отнесение к нормативному составу МЧП процессуальных норм, обозначенных термином «международный гражданский процесс».

3. Основные концепции юридической природы норм МЧП и его место в системе права.

По лекциям.

Среди российских ученых нет единства относительно отраслевой принадлежности этих норм и их места в правовой системе России.

В российской науке МЧП можно выделить 3 основные концепциипо этому вопросу:

1. международно-правовая,

2. цивилистическая

3. комплексная

1. (межд.-пр.):МЧП – часть МПрава (в широком смысле).

По мнению сторонников этой концепции, МП подразделяется на МЧП и МПП.

2. (цивилистич.): МЧП – часть внутригосударственного права:

а) самостоятельная отрасль права в системе российского права;

б) входит в систему внутреннего права – данной теории придерживается большинство, в том числе и кафедра.

3. (комплекс.): МЧП – комплексная правовая система, включающая нормы международного и внутригосударственного права.

МЧП – «полисистемный комплекс», в котором интегрируются части национально-правовых систем и МПП, не исключаемые при этом из соответствующих национально-правовых систем и МПП.

Соотношение МЧП и МП.

В современном мире существует МП как право более высокого ранга и национальные правовые системы.

Соотношение МП и национального права в К РФ определено следующим образом: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора» (п. 4 ст.15 К РФ).

Отличия между МП и МЧП:

1. по субъектам:

а) МП – государства, отношения, регулируемые этим правом – международные, межгосударственные.

б) МЧП – юридически равноправные ФЛ и ЮЛ. Иногда на одной из сторонэтих отношений выступает государство как равноправный субъект правоотношения и термин «международный» здесь имеет условное значение, т.е. имеется ввидусвязь отношений с несколькими государствами, пересечениями ими границ одного государства.

2. по содержанию отношений:

а) МП - отношения касаются, прежде всего, политического взаимоотношения государств, обеспечения мира и безопасности, суверенитета и т.п. Таким образом, эти отношения обслуживают общегосударственные интересы. Вопросы экономического сотрудничества, международной торговли государств решаются как межгосударственные, накладывая соответствующие обязанности на государства.

б) МЧП регулирует частные имущественные и неимущественные отношения отдельных лиц.

Принципы МЧП:

1. равенство и независимость сторон;

2. осуществление гражданских прав своей волей и в своем интересе;

3. автономия воли участников гражданского оборота;

4. определенность и предсказуемость решения, принимаемого на основе коллизионной нормы,

5. оценка эффективности ее применения и соответствие «ожиданиям сторон».

Тенденции развития МЧП:

1. глобализация права и унификация правовых норм, негосударственное регулирование;

2. сочетание гибких и жестких (классических) коллизионных норм;

3. увеличение числа двусторонних норм (отказ от территориального подхода), что снимает «хромающих отношений»;

4. Взаимодействие доктрины и практики.

4. Система МЧП.

По лекциям.

МЧП следует рассматривать как:

1. отрасль права,

2. как юридическую науку

3. как учебный курс.

Соответственно, содержание этих трех понятий будет различно.

А. Система МЧП как отрасли права:

I. С точки зрения характера норм МЧП выделяют 3 подсистемы:

1. коллизионное право,

2. унифицированное материальное право

3. подсистема специальных национальных материальных норм, направленных на регулирование отношений с иностранным элементом.

II. С точки зрения содержания норм права система МЧП имеют общую и особенную часть.

1. В общую часть входят нормы, устанавливающие общие принципы регулирования отношений, осложненных иностранным элементом (правила об основаниях применения иностранного права, о взаимности, о квалификации юридических понятий коллизионной нормы, об обратной отсылке, оговорке о публичном порядке, о непосредственно применимых императивных нормах и др.), правовое положение субъектов МЧП.

2. В особенной части:

1. вещное право,

2. обязательственное право – внутри него выделяют договорное и деликтное право,

3. иные виды внедоговорных обязательств;

4. право интеллектуальной собственности,

5. наследственное право;

6. семейное право:

7. трудовое право.

Б. Система науки МЧП.

Наука МЧП шире, чем система МЧП как отрасли права.

В науку и учебный курс также входят международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж.

Из учебника Богуславского (стр. 37-39)

Учебный курс МЧП:

1. Обща часть – вопросы, имеющие значение для МЧП в целом.

1. Источники

2. Общие понятия и принципы

3. Методы регулирования

4. Правовое положение субъектов гр-пр. отношений с иностр.элементом

2. Особенная часть:

1. Право собственности

2. Обязательное право

3. Кредитные и расчетные отношения

4. Обязательства из правонарушений

5. Право интеллектуальной собственности

6. Семейное право

7. Наследственное право

8. Трудовые отношения

3. Третья часть:

1. Международный гражданский процесс

2. Международный коммерческий арбитраж

5. Понятие и виды источников МЧП.

По лекциям.

Источник права– это официальные юридические формы (акты), в которых закреплена та или иная правовая норма.

Специфические особенности источников МЧП: двойственный характер -нормы МЧП закреплены не только во внутреннем национальном законодательстве, но и в международных договорах.

Источники МЧП:

1. Внутригосударственные:

1. НА,

2. судебный прецедент,

3. национальные обычаи;

2. Международные:

1. международные договоры

2. Международные обычаи;

Виды источников:

1. международные договоры,

2. национальное законодательство,

3. обычаи.

Судебная практика в РФ не является источником.

Однако, судебный прецедент будет применятся, если коллизионная норма отсылает к прецедентной системе права.

6. Международный договор как источник МЧП.

По лекциям.

МД– соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемые МПравом, независимо от того, содержится ли оно в одном или нескольких связанных между собой документах, атакже независимо от его конкретного наименования.

П. 4 ст. 15 К РФ – МД стоит в иерархии источников на 1 месте.

(шмелева это оспаривала и доказала, что его место зависит от того, каким НПА указанный договор был ратифицирован, например ФЗ, Указ Президента и т.п.)

Виды МД:

1. самоисполнимые и несамоиспонимые (требуют для своего исполнения наличие акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующие положение соответствующего документа (речь не идет о законе о ратификации)).

2. многосторонние (3 и более гос-в) и двусторонние (только 2 гос-ва);

3. универсальные (без ограничения по территории) и региональные;

4. межгосударственные, межправительственные, межведомственные.

Теория трансформации:

трансформация – один из способов преобразования норм МП в нормы внутригосударственного права.

Формы (стадии):

1. подписание МД,

2. ратификация МД,

3. имплементация МД.

Основные положения теории трансформации:

• частноправовая норма МД получает юридическую силу внутри государства в результате трансформациив нормы национального права;

• трансформация осуществляется в различных правовыхнормах посредствам издания различных внутригосударственных актов;

• трансформированная норма применяется в качестве специальной и имеет приоритет над национальными нормами;

• эта норма отличается автономностью в системе национального права;

• МД как акт МП остается формой правовой связи заключивших его государств.

Таким образом, МД входит в национальную правовую систему и имеет приоритетное значение перед нормами национального законодательства

инкорпорация – включение общих норм МП и МД в правовую систему.

Имплементация – фактическая реализация международных обязательств на внутригосударственном уровне.

Примеры международных договоров:

Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между гос-ами и физ. и юр.лицами др. гос-в 1965 г.

Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г.

Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах гос-в и их собственности

Кон-я о правовой помощи и правовых отношениях по гр., семей.иуголов. делам 1993

Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хоз. деят-ти 1992

7. Национальное законодательство как источник МЧП.

По лекциям.

• К РФ,

• ГК РФ,

• СК РФ,

• КТМ,

• Воздушный кодекс

Иные кодифицированные источники

• Специальное национальное законодательство, регулирующие отношения, осложненные иностранным элементом на территории РФ.

Конституция РФ – формирует основополагающие принципы МЧП. Она закрепляет в качестве конституционных принципов национального режима, приоритет МД.

В РФ нет единого кодифицированного акта по МЧП, а коллизионные нормы включаются в отраслевые кодексы.

01.11.13 г. изменения в ГК.

В ГК есть раздел 6 «МЧП», глава 66 посвящена общим положениям, глава 67 «право, подлежащее применению…».

Примеры НПА:

ФЗ о международном коммерческом арбитраже 1993

ФЗ об исполнительном производстве

ФЗ об иностранных инвестициях в РФ

ФЗ о правовом положении иностранных граждан в РФ

8. Значение судебной практики в регулировании общественных отношений, осложнённых иностранным элементом.

По лекциям.

Судебная практика– обобщение судебной деятельности, выдержки, взгляды судей на рассмотрение того или иного вопроса.

Судебный прецедентявляется судебным решением, вынесенным по какому-либо делу, обязательное для всех судов при рассмотрении дел аналогичного характера.

В РФ судебная практика и прецедентде юре не являются источником права, но подлежат применению в случае указания на это коллизионной нормы.

Судебная практика играет большое практическое значение при рассмотрении споров в российских судах.

Более того, применяя иностранное право, российские суды должны не только применять норму иностранного законодательства, но и применять ее в совокупности с судебной практикой и доктриной этой страны.

Доктрина МЧП не является источником права, но широко применяется в силу пробельности законодательства.

Богуславский говорит о роли ПП ВАС РФ, ПП ВС РФ, ПП КС РФ. Особенно подчеркивает значимость ПП ВАС РФ и его информационных писем. (стр. 80-82)

9. Обычай как источник МЧП.

По лекциям.

Правовой обычай– всеобщая практика, которая получила юридическую силу.

Международный обычай определяется как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы.

Российские обычаи, содержащие материальные правила, складывающиеся в практике отношения, осложненные иностранным элементом, являются обычными нормами МЧП.

На основании ст. 5 ГК РФ можно говорить о признании обычаев вспомогательными источниками права

Условия применения:

1. обусловлено договорами сторон,

2. к обычаям отсылает норма права,

3. основано на МД,

4. в норме права не содержатся необходимых указаний, а обращает к обычаю вытекает из характера условий, относящихся к спору.

Виды:

1. Правовой обычай – имеет юр.силу

2. Обыкновения –не имеют юридической силы.

Шмелева говорила, что правовой обычай и обыкновения по своей сути равны.

Из интернета.

Сложность природы международного обычая состоит в том, что его следует отличать от обыкновения, под которым понимается определенный порядок деловых отношений, который находит свое отражение в отдельном пункте договора, либо иной сделки, зачастую к ним относят нормы международной вежливости, обыкновения не являются источником международного частного права.

Документами, подтверждающими существование обычая, могут служить: решения международных судебных и арбитражных органов, резолюции международных организаций и т. д.

10. Унификация норм МЧП.

По лекциям.

Унификация– сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообразных) правовых норм.

Стадии:

1. Создание комплекса соответствующих правовых норм в форме МД. Государства берут на себя международно-правовые обязательства обеспечивать их применение.

2. Восприятие международно-правовых норм национальным правом.

Виды:

А. не знаю по какому основанию:

1. Коллизионно-правовая,

2. материально-правовая,

3. смешанная;

Б. не знаю по какому основанию:

1. универсальная,

2. региональная.

Гармонизация– процесс, направленный на сближение права разных государств. Государство делает сове право аналогичным МП само внутри себя.

Гармонизация не связана с принятием на себя международно-правовых обязательств.

Гармонизация делится:

А.

1. стихийная,

2. целенаправленная.

Б.

1. Односторонняя – только одно государство меняет законодательство.

2. взаимная.

Международные организации, активно содействующие унификации:

1. Юнситрал – комиссия ООН по праву международной торговли,

2. Унидруа – международный институт по унификации частного права.

3. Гаагская конференция по МЧП.

4. Межпарламентская ассамблея государств-участников СНГ.

В процессе унификации играет роль межд. Торговая палата.

11. Понятие иструктура коллизионной нормы. Виды коллизионных норм.

По лекциям.

Коллизионная норма– это норма, определяющая право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Особенности КН:

1. КН сама по себе не дает ответ, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает на компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон, т.е. право какого государства должно применяться.

2. КН является нормой отсылочной, поэтому применяется только вместе с теми частноправовыми нормами, к которым отсылает.

Структура нормы МЧП:

1. Объем– указывает на вид правоотношения

2. Привязка– на применимое право

Виды КН:

1. по форме Коллизионные привязки различают:

1. односторонние КН - норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащей применению. В нашем случае- «в соответствии с законодательством РФ»

2. Двусторонняя КН – это такая норма, привязка которой не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип, правило), используя которой можно выбрать право.Поэтому привязка двусторонней нормы называют формулой прикрепления.

2. по форме выражения воли законодателя:

1. - императивные – применяется только это право,

2. - диспозитивные – «стороны могут выбрать применимое право»,

3. – альтернативные:

• Простая альтернативная КН – в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена (обычно они соединяются союзом «или»).

• Сложная альтернативная КН – в ней альтернативные привязки соединены м/д собой.

3. в зависимости от способа создания КН делятся на:

1. – национальные - созданные в рамках национального права отдельными государствами самостоятельно.

2. Унифицированные (м/н) КН – созданные международно-правовым путем.

4. По принципам регулирования – я не уверена в правильности основания!:

1. Гибкие – в норма есть фраза «наиболее тесно связана»

2. Жесткие – нет такой формулировки.

5.по числу привязок:

1. Однозначные- в норме ода привязка

2. Кумулятивные – несколькоо привязок в одной норме.

Богуславский стр. 110

12. Основные формулы прикрепления и сферы их применения.

По лекциям.

Формулы прикрепления– наиболее типичные, максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм.

1. Личный закон фл

Разновидностями являются закон гражданства лица и закон места жительства лица. Применяются при регулировании отношений с участием граждан.

2.личный закон ЮЛ:

через страну, где оно зарегистрированно

через страну, где находится основной орган управления

через страну – основное методеятельсноти

там, где есть тот, кому принадлежит основной пакте акций

определяет правовой статус ЮЛ.

3. Закон места нахождения вещи

Применяется в отношении права собственности и иных вещных прав в области наследия.

4. Закон места совершения акта

Применяется в различных вариантах при определении формы договора, формы и сроков действия доверенности в области наследования и т.д.

5. Закон места исполнения договора

Применяется в области обязательственного права в законодательстве ряда стран.

6. Закон страны места выполнения работ

Применяется в законодательстве ряда стран в области трудовых отношения.

7. Закон места совершения правонарушения (места причинения вреда)

Применяется в отношении обязательств вследствие причинения вреда.

8. Закон места заключения брака

Применяется в законодательстве ряда стран, регулирует семейные отношения.

9. Закон флага

Применяется в области торгового мореплавания.

10. Закон, регулирующий существо отношения

Применяется в ряде стран в основном в области обязательственного права.

11. Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано.

Гибкая КН

12. Закон страны суда, разрешающего спор

Применяются в области гражданского процесса, суд по вопросам гражданского процессуального характера применяет свое право.

13. Закон, избранный лицом, совершившим сделку

Этот Кпринцип означает применение к правоотношениям того правопорядка, который был избран странами-участниками данного гражданского правоотношения.

13. Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению. Толкование коллизионных норм.

По лекциям.

Чтобы применять коллизионную норму необходимо:

1. уяснить, т.е. раскрыть содержание этих юридических понятий.

2. соотнести их с фактическими обстоятельствами, при которых эта норма должна быть применена с тем, чтобы убедится, что фактические обстоятельства соответствуют объему и привязке КН.

Иначе говоря, необходимо дать толкование КН в неразрывной связи с фактическими обстоятельствами, при которых она должна быть применена или дать юридическую квалификацию.

Право разных государств по-разному регулирует одинаковые отношения, а значит дает одним и тем же фактическим обстоятельствам разную правовую окраску, разную правовую квалификацию, что порождает конфликт квалификаций.

Способы квалификации:

1. по закону суда,

2. по системе права того государства, к которому отсылает КН

3. по принципу автономной квалификации

В соответствии с п. 1 ст.1187 ГК РФ, такая квалификация (толкование юридических понятий) производится по российскому праву, если иное не предусмотрено законом.

В большинстве стран так же.

В соответствии с п. 2 ст. 1187 ГК РФ при квалификации юридических понятий может быть применено иностранное право, если:

1. юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву,

2. либо известно в ином словесном значении,

3. либо с другим содержанием, и не может быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом.

14. Оговорка о публичном порядке.

По лекциям.

Национальное право, допуская применение права другого государства на своей территории, устанавливает порядок и пределы его применения.

В этих целях в МЧП выработан особый институт – оговорка о публичном порядке.

Ее можно определить следующим образом: избранный на основе отечественной КН иностранное право не применяется и субъективные права, возникающиена его основе не признаются, если такое применение или такое признание противоречат публичному порядку данного государства.

Современная юриспруденция постоянно принимает попытки определить категорию «публичный порядок» путем перечисления норм, имеющих сверхимперативный характер: национальные права и составляют основу его правопорядка, а именно:

1. основополагающий фундаментальный принцип национального публичного права

2. общепризнанные нормы и принципы морали и справедливости, на которые опирается национальный правопорядок

3. законные права и интересы ФЛ и ЮЛ, общества и государственная защита которых- основная задача правовой системы страны и т.д.

4. общепризнанные принципы и нормы МП.

в РФ иностранная норма не применяется только если последствияприменения этой нормы станет нарушение публичного порядка.

Неправомерным также будет отказ от применения иностранного праватолько на том основании, что в соответствующем гос-ве принципиально иной политический, экономический или правовой строй.

Российское законодательство решает вопрос замещения так: в случае отказа применения нормы иностранного права со ссылкой на публичный характер, при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

В любой правовой системе есть особый круг императивных норм, которые не являются частью публичного порядка, но должны применяться всегда, даже если национальное коллизионное право отсылает к иностранной правовой системе.

В РФ применение иностранного права ограничивает только сверхимперативные нормы (непосредственно применяемые императивные нормы)

К таким нормам относятся:

1. императивные нормы, в которых непосредственно указано обязательность их применения

2. нормы, имеющие особое значение для обеспечения прав и охраняемых законных интересов участников гражданского оборота

В отечественном праве закреплена и необходимость учета императивных норм иностранного права, т.е. при применении права других государств российский суд может принимать во внимание во внимание императивные нормы права другого иностранного государства, с которым отношения наиболее тесно взаимосвязаны – эта норма носит диспозитивный характер.

15. Непосредственно применимые императивные нормы.

Богуславский стр.128-131

В МЧП применение к соответвующим отношениям иснотранного права в силу отсылки к нему коллизионных норм или же на основании выбора права сторонами в договоре ограничиваеся также в силу действия имепративных норм.

Сущесвтуютобьычные императивные и сверхимперативныеноормы.

Сверхмперативные нормы полежат применению к праооотношению независимо от того, какое право признано регулировать отношени сторон.

16. Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

Из лекций.

Правовой режим– совокупность прав и обязанностей иностранных ФЛ и ЮЛ.

Виды правовых режимов:

1. национальный режим,

2. режим наибольшего благоприятствования

3. специальный режим.

Национальный режимпредоставляется иностранным ФЛ и ЮЛ таких же прав и обязанностей, какие имеют собственные граждане и ЮЛ. Устанавливаются национальным законодательством.

Режим наибольшего благоприятствованияпредоставляется иностранным ФЛ и ЮЛ такого режима, который предоставляется или будет предоставляться ФЛ и ЮЛ 3 страны.Напримеролежение иностранцев в РФбудет одинаково для граждан Казахстана и Белоруссии.

Специальный режим– представляется одними государствами, другим государствам или в рамках определенной группы государств льгот в сфере торгово-экономического сотрудничества.

БОгуславский стр. 94-97

Национальный режим – приравнивание иностранных граждан, лиц без гражданства и иностр.юр.лиц в том, что касается прав и обязанностей, к отечественным гражданам и юр.лицам. этот принцип м.б. установлен в национальном законодательстве и (или) в межд.договорах. иностранцы ставятся в равное положение с отечественными гражданами.

В РФ это закреплено в ч. 3 ст. 62 КРФ: иностр.гр. и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ кроме случаев, устанволенных ФЗ и МД РФ.

Это же дублируется в ФЗ о правовом положении иностр.гражд. в РФ.

Режим наибольшего благоприятствования ставит иностранных граждан в равное положение между собой. М.б. предусмотрен только в МД.

17. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны.

По лекциям.

Обратная отсылка – ситуация, когда коллизионные норма одной тсраны отсылает к праву другой страны, а это право, в свою очередь, указывает на применение права первой страны.

В российском гражданском законодательстве вопрос об обратной отсылке впервые был решен в ч. 3 ГК РФ.

Любая отсылка к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны.

Исключения:обратная отсылка иностранного права к российскому праву, определяющему правовое положение ФЛ.

Схема обратной отсылки:

Гос-во Х ↔ гос-во Y

Схема отсылки к праву 3-ей страны:

Гос-во Х→гос-во Y→гос-воZ

Т.О. отсылка к праву третьей страны – это тоже самое, что и обычная отсылка, только она отсылает к вообще левому гос-ву.

Богуславский стр. 117:

Коллизионные нормы гос-ва Х→материальные нормы гос-ва Y

↑↓

Материальные нормы гос-ва Х←коллизионные нормы гос-ва Y

18. Взаимность и её виды. Реторсии.

По лекциям.

Взаимность– принцип «ты - мне, я - тебе», но только какие-то блага.

Предоставление иностранному лицам каких-либо прав, наделение их обязанностями при соблюдении требования, что собственные граждане и организации данного государства будут обеспечены аналогичными правами в иностранном государстве, именуются взаимностью.

Виды взаимности:

1. Материальная

2. формальная.

Материальная взаимность– иностранным субъектом обеспечиваются на территории договаривающихся государств равная сумма правомочий, т.е. таких, которые передаются для своих граждан за границей.

Формальная взаимность– иностранным гражданам предоставляется те же права, что и имеющиеся у собственных граждан государства-партнера.

Реторсии– ограничения в правах ФЛ и ЮЛ других государств или иные мероприятия, возникающие в качестве ответа на действия 1 государства.Например введение визового контроля. Это ответные ограничительные меры.

Богуславский стр. 97-103

Принцип взаимности в МЧП понимается в 2 смыслах:

1. в широком – взаимное признание гос-амидействия их законов и тех прав, которые возникают на основании их законовиностранном госу-ве.

2. в узком смысле – предоставление определенного режима (национального или наибольшегоблагоприятствования)

данный принцип как правило используется в двустороннихсоглашениях.

ГК РФ устанавливает презумпцию взаимности.

Реторсия– правомерные принудительные действия гос-ва, совершаемые в ответ на недружественный акт другого гос-ва, поставившего в дискриминационные условия физ. или юр. лиц первого гос-ва.

Цель применения реторсии – восстановления принципа взаимности

19. Установление норм иностранного права.

По лекциям.

Процесс регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом состоит из 2 стадий:

1. решение коллизионного вопроса и выбор применяемого права на основе предписаний КН права страны суда.

2. непосредственное применение избранного права.

Если компетентным иностранным правом, неизбежно возникновение специфичных проблем:

1. определение общих понятий права другого государства,

2. установление его содержания,

3. особенностей толкования

4. применения иностранного закона.