37 Вопрос

Новым институтом Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) является замещение активов должника, который так и не получил однозначной оценки в литературе.

Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ. При этом акции вновь созданного акционерного общества включаются в конкурсную массу предприятия-должника и расчет с кредиторами производится за счет реализации этих акций (ст. 115 и 141 Закона о банкротстве, п. 17 Постановления пленума Высшего арбитражного суда РФ от 15 декабря 2004 г. N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Смысл понятия "замещение активов" состоит в том, что в результате должник меняет имущество на акции вновь созданного акционерного общества. В том, что указанные акции могут быть проданы на открытых торгах в целях погашения требований кредиторов, заключается восстановительный характер процедуры.

Основанием для замещения активов должника является решение органа управления, уполномоченного учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок. Данное требование может существенно затруднить применение меры восстановления платежеспособности должника в виде замещения активов, так как не всегда органы управления должника заинтересованы в дальнейшей судьбе предприятия. Кроме того, за принятие такого решения должны проголосовать все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Основной вопрос, с которым сталкивается арбитражный управляющий при проведении замещения активов в процедуре внешнего управления, - это состав имущества должника. В случае создания одного акционерного общества в рамках внешнего управления в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе и имущественные права, входящие в состав предприятия-должника и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. Под имущественным комплексом в соответствии со статьей 132 ГК РФ следует понимать все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Однако, как правило, на балансе у большинства российских предприятий числится жилой фонд, социально значимые объекты и огромное количество непринципиальных и неликвидных активов. Реализацию всего вышеуказанного имущества арбитражному управляющему целесообразно предусматривать в плане внешнего управления, представленном собранию кредиторов, а после реализации всех неликвидных активов выносить на собрание кредиторов вопрос о включении в план внешнего управления дополнений о проведении замещения активов должника.

В том случае если органом управления должника принято решение о создании нескольких открытых акционерных обществ, то планом внешнего управления должен быть предусмотрен перечень имущества, предназначенный для осуществления отдельных видов деятельности и вносимый в оплату уставного капитала каждого из создаваемых обществ. При этом величина уставных капиталов создаваемых обществ определяется собранием кредиторов на основании рыночной стоимости вносимого имущества, определенной независимым оценщиком, и с учетом предложений органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника.

http://www.rusouth.info/territory2/pack0j/paper-hfkrbm.htm