Глава 10. Представительство. Доверенность

Комментарий кглаве 10

Изменения, внесенные в данную главу ЗакономN 100-ФЗ, направлены на обеспечение стабильности сделок, совершенных с участием представителя. Так, признаются оспоримыми, а не ничтожными, как ранее, сделки, совершенные представителем от имени представляемого в отношении себя лично (п. 3 ст. 182ГК). Добросовестному контрагенту по сделке, заключенной с неуполномоченным лицом, предоставляется право отказаться от нее в одностороннем порядке (п. 3 ст. 183ГК). Уточнены и отдельные положения о коммерческом представительстве.

В новой редакции изложены положения о доверенности. Следует отметить расширение перечня доверенностей, требующих нотариального удостоверения. В частности, нотариальное удостоверение обязательно для доверенностей на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами (п. 1 ст. 185.1ГК), что соответствует сложившейся практике. Новеллой является безотзывная доверенность, применение которой допускается в предпринимательских отношениях (ст. 188.1ГК).

Статья 182. Представительство

Комментарий к статье 182

1. Под представительством понимается совершение одним лицом, представителем, в пределах имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от имени и в интересах другого лица, представляемого.

По общему правилу сделки и другие юридические действия порождают права и обязанности для лица, совершающего эти действия (ст. 8ГК). Согласно комментируемойстатьесделка, совершенная представителем от имени представляемого, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Таким образом, с помощью института представительства обеспечивается осуществление прав и обязанностей действиями лиц, не являющихся субъектами этих прав и обязанностей. Согласно ст. 34Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Потребность в обращении к институту представительства может возникать как по причинам юридического характера (неполная дееспособность несовершеннолетних, ограниченная дееспособность гражданина, признание гражданина недееспособным и т.п.), так и по причинам фактическим (болезнь или отсутствие в месте осуществления прав или обязанностей, отсутствие специальных познаний, необходимых для осуществления прав или обязанностей, и т.д.).

Сущностью представительства является совершение юридических действий. Фактические действия, как, например, выбор товара для покупателя, взвешивание груза, проведение переговоров и т.п., не требуют деятельности представителя, так как не влекут непосредственно юридических последствий.

С помощью представителя могут осуществляться имущественные, а также некоторые личные неимущественные права (например, оформление и подача заявки на получение патента). Если говорить о сделках, то через представителя могут заключаться как сделки, предусмотренные законом, так и сделки, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.

Обратим внимание, что представительство охватывает не только сделки, но и иные юридические действия. Например, приемка продукции, предъявление претензий и исков не являются сделками, но могут осуществляться через представителя. Поэтому следует подчеркнуть, что при передаче полномочия по договору по аналогии с нормами о договоре поручения (п. 1 ст. 973ГК) содержание доверенности должно быть правомерным, осуществимым и конкретным. Полномочие должно быть сформулировано так, чтобы его могли воспринять заинтересованные лица. По общему правилу представительство осуществляется безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1 ст. 972ГК).

2. Осуществление представительства невозможно без участия трех лиц: представляемого, представителя, третьего лица, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя.

Представляемый - это физическое или юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает юридически значимые действия. В этой роли может выступать гражданин независимо от состояния дееспособности, иностранный гражданин или лицо без гражданства, юридическое лицо независимо от вида и организационно-правовой формы.

Представитель - это физическое или юридическое лицо, наделенное полномочием совершать юридически значимые действия в интересах и от имени представляемого. Представителями могут выступать как физические, так и юридические лица.

К лицам, выступающим представителями, предъявляются следующие требования. Граждане-представители должны обладать, как правило, общей дееспособностью. Такой гражданин должен достичь возраста 18 лет либо 16 лет при условии вступления в брак либо совершения эмансипации (ст. 21,26,27ГК). Несовершеннолетние лица вправе быть представителями в силу закона в отношении своих несовершеннолетних детей, поскольку в силуп. 1 ст. 64СК защита прав и интересов детей возлагается на их родителей. При этом следует учитывать, что при попечении, которое назначается лицам в возрасте от 14 до 18 лет, а также при патронаже отношений представительства не возникает. Согласноп. 1,2 ст. 2Закона об опеке и попечительстве такой попечитель только дает согласие подопечному на совершение определенных действий, но не действует вместо него как представитель.

В некоторых случаях в качестве представителя юридического лица может выступать лицо, достигшее трудового совершеннолетия (16 лет). Такие граждане могут быть представителями юридического лица в силу, например, трудового договора.

Юридические лица могут принимать на себя функции представителя в случае, если это не противоречит целям и задачам, закрепленным в их учредительных документах.

Орган юридического лица не является его представителем, поскольку представитель - это всегда самостоятельный субъект права, в то время как орган юридического лица необходимой самостоятельностью не обладает, собственной воли не имеет. Согласно действующему законодательству функции единоличного исполнительного органа юридического лица могут быть переданы управляющей организации (управляющему). В этом случае также не возникает отношений представительства, полномочия органа управляемого юридического лица осуществляет лицо, являющееся исполнительным органом управляющей компании.

В отдельных случаях в законе содержится прямое ограничение на выполнение роли представителя некоторыми участниками гражданского оборота. Так, в соответствии с нормами гражданского процессуального права не могут быть представителями в суде судьи, следователи, прокуроры, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей (ст. 51ГПК). Опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками (п. 3 ст. 37ГК).

Согласно п. 3.2Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей один из супругов не может действовать в качестве представителя по доверенности представляемого - третьего лица и от его имени приобрести имущество на имя своего супруга, поскольку имущество супругов является совместной собственностью, если иное не предусмотрено брачным договором (ст. 33СК), следовательно, в данном случае сделка представителем будет совершена в своих личных интересах, т.е. в отношении себя лично.

Третье лицо - это физическое или юридическое лицо, с которым вследствие действий представителя устанавливаются, изменяются или прекращаются права и обязанности представляемого. Речь может идти о любых лицах, участвующих в гражданском обороте, за исключением случаев, прямо установленных в законе. Как правило, третье лицо, с которым представителем заключается договор для представляемого, избирает представитель. Иногда третье лицо может быть избрано представляемым, ему может быть передан документ, удостоверяющий право представителя совершить с ним сделку для представляемого.

3. В структуре представительского отношения можно выделить внутреннюю и внешнюю стороны. Внутреннюю сторону составляет правовая связь обязательственного характера между представляемым и представителем, а внешнюю - юридическая деятельность представителя от имени и в интересах представляемого. Например, договор поручения регулирует внутреннее отношение, а доверенность - внешнее, т.е. она необходима для легитимации представителя перед третьими лицами.

Для того чтобы в результате сделки возникли правовые последствия у лица иного, чем совершившего действие, необходимо совершить целенаправленное действие. Содержание юридической деятельности представителя, т.е. действие или комплекс действий, которые представитель должен осуществить для представляемого, определяется полномочием.

Полномочие юридически проявляется как секундарное право - оно связывает уполномоченное лицо, хотя и не обязывает его. Реализация таких полномочий является действием - юридическим фактом, существующим в действительности (например, заключением договоров комиссионером).

Правоспособность лица представляет собой совокупность закрепленных в законе возможностей, в числе которых присутствуют и разного рода полномочия. Полномочие всегда исходит от кого-то, обладающего правоспособностью. Реализация таких возможностей осуществляется при наступлении определенных юридических фактов, изменяющих статус лица: оно либо наделяет кого-то полномочием, либо само приобретает полномочие на что-либо. При этом в результате наделения лица полномочием изменяется его статус (с наступлением юридического факта - изменением состояния), содержанием которого становятся права на односторонние действия (секундарные права). Поэтому полномочие в частном праве не является субъективным правом, но представляет собой проявление правоспособности. Полномочие представляется как одностороннее действие. Оно вытекает из правоспособности и может порождать субъективное право, само таковым не являясь, или проявляться как секундарное право. Полномочие реализуется всегда как действие, следовательно, представляет собой волеизъявление.

4. Представительство - это такое совершение юридических действий представителем, при котором все правовые последствия возникают не у представителя, а у представляемого. Однако основанием возникновения прав и обязанностей у доверителя по отношению к третьему лицу служит, например, не договор поручения как таковой, а сделка, которую заключает поверенный от имени доверителя. В силу представительства правовые последствия возникают для представляемого только из сделок, заключенных представителем в силу и в пределах полномочия, независимо от основания его возникновения.

Полномочия представителя могут возникать на основании доверенности, договора (добровольное или договорное представительство), указания закона либо акта уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления (обязательное, законное представительство). Например, в силу закона за недееспособного гражданина осуществлять права и обязанности обязан представитель (ст. 26,28-30,37ГК).

Добровольное представительство характеризуется наличием юридически значимой воли на возникновение отношения представительства. Оно возникает по волеизъявлению представляемого и представителя. В российском гражданском праве договором о представительстве принято называть договор поручения. В то же время существует целая группа гражданско-правовых договоров, в основе которых также лежит представительство. Так, отношения представительства в чистом виде могут проявляться в агентском договоре, в скрытом виде - в качестве некоего управленческого элемента в договорных отношениях, как, например, при заключении договора акционерного общества с управляющей компанией на выполнение функций единоличного исполнительного органа.

Но даже при наличии договора поручения, как отмечалось, представителю может быть выдана и доверенность. При этом следует сказать, что в случае расхождения между доверенностью и договором поручения в отношениях между поверенным и доверителем безусловным приоритетом пользуется договор поручения, а между поверенным и третьим лицом - доверенность.

Разновидностью договорного представительства является также коммерческое представительство (см. комментарий к ст. 184ГК).

В Концепцииразвития гражданского законодательства отмечается, что положенияГКо представительстве в основном ориентированы на регулирование добровольных полномочий. Полномочия, основанные на законе или акте органа власти, лишь упоминаются, но подробно не регулируются. Между тем в обороте их значение постоянно возрастает.

Законное представительство возникает при появлении какого-то юридического факта в силу указания закона независимо от воли представителя или представляемого. Так, законными представителями всегда выступают родители по отношению к своим несовершеннолетним детям. В силу ст. 64СК защита прав и интересов детей возлагается на их родителей; родители, как законные представители, выступают в защиту прав и интересов своих детей в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах.

Основными характеристиками законного представительства, выражающими его правовую природу, являются следующие. Законное представительство возникает помимо воли представляемого, взаимное волеизъявление представителя и представляемого в отношении третьих лиц, с которыми представитель вступает в правоотношения от имени представляемого, не имеет значения. Из этого также следует, что установить круг полномочий представителя можно на основании нормативных правовых актов, он не устанавливается волеизъявлением представляемого. Правовые отношения между представителем и представляемым определены нормативными правовыми актами. Характеристикой законного представительства также является безотзывность полномочия законного представителя. Действия законного представителя могут быть оспорены лишь по основаниям, предусмотренным нормативными правовыми актами. Кроме того, законное представительство не может быть коммерческим. Этим законное представительство отличается от договорного.

В силу прямого указания в законе опекуны и попечители могут выступать в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях с любыми лицами без специального полномочия (п. 2 ст. 31ГК). Вп. 2 ст. 33ГК установлено право попечителя охранять права подопечных от злоупотреблений со стороны третьих лиц, т.е. совершать действия по самозащите права, которые могут носить юридический характер, не являясь сделками (обращение в органы местного самоуправления об отмене нормативного акта, препятствующего использованию дома, принадлежащего подопечному, и т.д.). Действия, выходящие за пределы сделок, совершает законный представитель недееспособного или ограниченно дееспособного лица - владельца голосующих акций на общем собрании акционеров. Согласноп. 2 ст. 57Закона об акционерных обществах представитель акционера на общем собрании акционеров действует в соответствии с полномочиями, основанными на указаниях федеральных законов или актов уполномоченных на то государственных органов или органов местного самоуправления либо доверенности, составленной в письменной форме.

Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.). Суд разъяснил, что "перечень примеров обстановки, приведенный в абз. 2 п. 1 комментируемой статьиГК, не является исчерпывающим... Это касается в том числе работников, которые совершают ограниченный круг сделок от имени организации в определенном месте" (ПостановлениеЧетырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2013 г. по делу N А05-11666/2012). Нередко полномочия признаются судом, если у лица имеется доступ к печати организации. Например, суд пояснил, что "юридическое значение печати заключается в удостоверении ее оттиском подлинности подписи (подписей) лица (лиц), представляющего общество во внешних отношениях, а также того факта, что соответствующий документ исходит от индивидуально-определенного общества как юридического лица, являющегося самостоятельным участником гражданского оборота и субъектом предпринимательского права. Требования действующего законодательства к печатям организаций определены только федеральными законами об организационно-правовых формах юридических лиц" (ПостановлениеПятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2013 г. N 15АП-16995/2012 по делу N А32-31672/2011).

Представительство из обстановки не применяется в процессуальных отношениях.

Законом также предусмотрена возможность приобрести права и обязанности для третьего лица без полномочия, но с последующим одобрением этим лицом соответствующей сделки. Представляется, что действия в чужом интересе без поручения не порождают отношение представительства в силу закона, поскольку последствия таких действий связаны с одобрением или неодобрением мнимым представляемым, и отношение представительства может вообще не возникнуть.

5. Представитель действует не от собственного имени, а от имени представляемого. Представителями не признаются лица, действующие в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании, брокерские фирмы и независимые брокеры).

Например, деятельность коммерческих посредников носит фактический характер, "они сами сделок не заключают, но способствуют их заключению сближением контрагентов", роль посредника "сводится к тому, чтобы найти и привлечь лиц, желающих вступить в известную сделку" (Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М.: Спарк, 1994. С. 99, 103).

Конкурсный управляющий утверждается судом. Он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, порядке и на условиях, которые установлены законом (ст. 127,129Закона о банкротстве).

Полномочия исполнителя завещания основываются на завещании, которым он назначен исполнителем, и удостоверяются свидетельством, выдаваемым нотариусом (ст. 1134,1135ГК).

В то же время нельзя не упомянуть о другой точке зрения на представительство, распространенной в странах общего права. В соответствии с ней представительство можно понимать в широком и узком смысле. При этом приведенное выше понимание представительства определяется как представительство в узком смысле - прямое представительство. В широком смысле представительство определяется как правоотношение, в силу которого представитель совершает действия с третьими лицами в интересах представляемого от своего имени или от имени представляемого с целью создания для последнего желаемых им правовых последствий (см.: Санникова Л. Договоры о представительстве// Журнал российского права. 2003. N 11). Прямому представительству противопоставлено представительство косвенное, когда представитель действует в интересах представляемого, но выступает в гражданском обороте от своего имени (см.: Гордон А.Я. Представительство в гражданском праве. СПб., 1879; Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975; Брагинский М.М., Витрянский В.В.Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002). Косвенное представительство, таким образом, выявляется в договорах агентирования, комиссии, доверительного управления, транспортной экспедиции.

От случаев представительства следует отличать действия посыльного, посредника, рукоприкладчика и лица, чье согласие необходимо для совершения сделки другим субъектом. В отличие от деятельности последних юридически значимые действия и сделки, совершаемые представителем, представляют собой его собственные волевые действия. Сознательно совершая их, представитель отдает себе отчет о последствиях, возникающих из них для представляемого.

Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин (рукоприкладчик). Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно. Таким образом, рукоприкладчик оказывает техническое содействие оформлению сделки. Волю изъявляет субъект, совершающий сделку.

Посланник выполняет такие фактические действия, как передача документов, сообщение каких-либо сведений и пр.

6. В соответствии с общим правилом п. 3 комментируемой статьипредставитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. Примером может служить дело, в соответствии с которым договор был признан недействительным на основаниист. 168ГК, так как сотрудник акционерного общества заключил договор от имени истца в пользу акционерного общества, от имени которого совершал сделки в силу занимаемого положения (п. 13приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций" (Вестник ВАС РФ. 1998. N 6)).

В то же время некоторые суды полагают, что заключение договора между исполнительным органом ООО и учредителем ООО в интересах общества не запрещено положениями действующего законодательства и не противоречит п. 3 ст. 182ГК. Так, в суде был оспорен договор займа между ООО и Хачумяном О.Г. Со стороны ООО договор подписан директором Хачумяном О.Г., со стороны Хачумяна О.Г. договор подписан им лично. Как установил суд, оспариваемая истцом сделка совершена лицом в силу полномочия, основанного на указании закона, т.е. исполнительным органом ООО в лице директора Хачумяна О.Г. в интересах самого общества, а не в интересах лично Хачумяна О.Г. Хачумян О.Г., заключая договор от имени общества, не являлся его представителем по доверенности, а действовал как исполнительный орган. Исходя из обстоятельств дела судебная коллегия посчитала, что в рассматриваемом случае можно говорить о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность (ПостановлениеОдиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 февраля 2013 г. по делу N А49-5683/2012).

По мнению разработчиков Методических рекомендацийпо удостоверению доверенностей, представитель может совершать сделку от имени представляемого и от себя лично, если их интересы совпадают, - например, когда представитель действует от имени представляемого и от себя лично при одновременном отчуждении ими своих долей в праве общей долевой собственности на имущество. В данном случае оба участника сделки имеют общую цель - продать выгодно имущество, находящееся в их общей долевой собственности, и их интересы совпадают. Отказ в удостоверении доверенности для такого случая следует полагать необоснованным, поскольку запрет, предусмотренный правилами, изложенными вп. 3 ст. 182ГК, распространяется на ситуации, когда интересы представляемого и представителя противоположны и интересы представителя могут быть поставлены выше интересов представляемого (п. 3.2Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей).

7. Новеллой новой редакции ГКстало введение правила, согласно которому сделки, совершенные представителем от имени представляемого в отношении себя лично, являются оспоримыми, а не ничтожными. Они могут быть признаны недействительными по иску представляемого, если нарушают его интересы. Бремя доказывания того, что интересы представляемого не были нарушены, по спорам о недействительности сделок, заключенных представителем в отношении себя лично, возлагается на представителя. В судебной практике такие сделки в большинстве случаев оценивались до недавнего времени как ничтожные. Вп. 6.2 разд. IIКонцепции развития гражданского законодательства указывается на неадекватность такого правового регулирования, поскольку рассматриваемая норма направлена исключительно на защиту интересов представляемого от возможного их ущемления представителем в условиях конфликта интересов. Вместе с тем данное положение направлено исключительно на защиту интересов представляемого от возможного их ущемления представителем в условиях конфликта интересов. Ничтожность подобной сделки следует считать излишне жестким последствием нарушения, так как представляемое лицо заранее или после заключения сделки представителем в отношении себя лично или в отношении лица, представителем которого он одновременно является, может выразить согласие на указанную сделку.

Применение нового подхода об оспоримости сделок, заключенных с нарушением правил п. 3 ст. 182ГК, началось задолго до внесения поправок в текст Кодекса. Так, в суд поступило исковое требование о признании недействительным договора поручительства от 4 декабря 2006 г., основанное на том, что договор от имени общества подписан неуполномоченным лицом - Белозеровым А.П., действующим на основании доверенности от 30 августа 2006 г., выданной генеральным директором Шарковым А.М., который на момент ее выдачи был освобожден от занимаемой должности решением внеочередного общего собрания акционеров общества "Северскстекло" от 23 августа 2006 г.

Отказывая в удовлетворении иска, суды трех инстанций исходили из того, что договор поручительства от 4 декабря 2006 г. подписан от имени общества "Северскстекло" уполномоченным лицом, поскольку доверенность от 30 августа 2006 г. соответствует требованиям ст. 53,155,182и185ГК. По мнению судов, Белозеров А.П. имел право подписывать договор, так как доверенность ему выдана 30 августа 2006 г., т.е. в период полномочий генерального директора общества Шаркова А.М. Новый генеральный директор Дудоладов А.В. назначен только с 31 августа 2006 г.

Между тем суды не дали должной правовой оценки следующим обстоятельствам. Договор поручительства от имени общества "Северскстекло" по доверенности заключен представителем Белозеровым А.П., им же как директором общества "Звезда" заключен обеспеченный поручительством кредитный договор с банком. При этом Белозеров А.П. является единственным участником общества "Звезда". Таким образом, представитель заключил безвозмездный договор поручительства, влекущий возникновение у представляемого значительного денежного долга, по существу в свою пользу, пренебрегая тем самым интересами представляемого в целях своей выгоды. Банк не мог не знать, что Белозеров А.П. представляет одновременно и поручителя, и заемщика, поскольку являлся кредитором как в одном, так и в другом договоре. Применительно к п. 3 ст. 182ГК такие действия гражданским законодательством не допускаются. Защита прав представляемого в этом случае осуществляется посредством признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности (ПостановлениеПрезидиума ВАС РФ от 16 июня 2009 г. N 17580/08 по делу N А40-65399/07-29-602).

8. Не все права и обязанности могут быть осуществлены через представителя. В силу прямого установления закона не может быть совершена через представителя сделка, которая по своему характеру может быть совершена только лично. К таким случаям, например, относятся совершение завещания, его отмена или изменение, вступление в брак и т.п. Законодательством предусмотрены случаи недопустимости совершения определенных действий через представителя. Так, не могут быть переданы иным лицам полномочия, возложенные на арбитражного управляющего арбитражным судом (п. 7 ст. 24Закона о банкротстве).

Также для юридических лиц, обладающих специальной правоспособностью, требуется исполнять свои обязанности лично. Например, в случае, если ведение реестра акционеров общества осуществляется регистратором, обязанность по осуществлению функций счетной комиссии должен выполнять работник регистратора. Указанная обязанность не может быть им исполнена через третье лицо по доверенности.

(ПостановлениеФАС Уральского округа от 9 октября 2007 г. N Ф09-8170/07-С1 по делу N А60-3689/07.)

В то же время суд разъяснил, что действующее законодательство предусматривает запрет на представительство интересов перед третьими лицами только в отношении сделок, которые по своему характеру могут быть совершены только лично, а также других сделок, указанных в законе. Следовательно, если реализация прав представляемого не является сделкой, которая устанавливает, изменяет или прекращает права и обязанности, она не подчиняется положениям п. 4 комментируемой статьи. Так, поскольку вст. 91Закона об акционерных обществах не установлено, что общество обязано обеспечить доступ к документам общества лично акционеру, не установлен и запрет на ознакомление с указанными документами представителю акционера, а также учитывая, что для акционера ранее уже возникли права на получение доступа к документам общества, суд обосновал вывод о возможности уполномочивания представителя акционера на получение информации в порядке указанной статьи Закона об акционерных обществах (ПостановлениеФАС Центрального округа от 10 августа 2006 г. по делу N А35-11799/05-С11).

Статья 183. Заключение сделки неуполномоченным лицом

Комментарий к статье 183

1. Современное российское законодательство содержит весьма краткое регулирование вопроса о сделке без полномочия. При наличии объемной и разнообразной правоприменительной практики в Кодексе по данному вопросу имеется лишь одна статья.

Текст комментируемой статьи подвергся редакции - были внесены изменения в ч. 1и новеллыч. 2 п. 1ип. 3, которые отражают идеи, заложенные вКонцепцииразвития гражданского законодательства и совпадающие с мировой практикой Женевскойконвенциио представительстве при международной купле-продаже товаров 1983 г.,Принциповмеждународных коммерческих договоров УНИДРУА и некоторых иных актов подобного рода.

Юридическая значимость данной статьипотребовала ранее принятия отдельного информационногописьмаПрезидиума ВАС РФ N 57.

В соответствии со ст. 182ГК представитель действует от имени представляемого в силу полномочия, выражаемого в праве представителя выступать от чужого имени. То есть лишь в случаях, когда представитель совершает сделки и иные действия в рамках предоставленных ему полномочий, его действия порождают, изменяют или прекращают права и обязанности для представляемого. Наличие у представителя соответствующих полномочий является необходимым условием всякого представительства, условием приобретения, изменения или прекращения прав и обязанностей для представляемого.

Поскольку представительство основано на взаимодействии актов волеизъявления представляемого и представителя, полномочие представителя, на основании которого он совершает самостоятельное юридическое действие, передается представляемым. При представительстве установленное в гл. 9ГК требование о соответствии волеизъявления действительной воле стороны сделки относится в равной мере как к представителю, так и к представляемому.

Комментируемая статьяпредусматривает последствия заключения сделки неуполномоченным лицом, т.е. лицом, которое не наделено полномочием и не может выступать от чужого имени либо наделено таким полномочием, но выходит за его пределы. Сделка, совершенная без полномочия или с отступлениями от него, не создает правовых последствий для представляемого, рассматривается как сделка, не соответствующая закону или иным правовым актам (ст. 168ГК). Совершенная сделка для другого лица судами, как правило, признается незаключенной.

Законодатель говорит о сделке, которая может быть одобрена в порядке ст. 183ГК. Однако в судебной практике можно обнаружить примеры, когда претензии, не являющиеся сделками, также признавались действительными со ссылкой на ст. 183 ГК, что прямо не запрещено Кодексом. Так, ООО "Комигазинвестстрой" (генподрядчик) и ООО "АПСП-4" (субподрядчик) заключили договор субподряда на выполнение строительно-монтажных работ. В договоре был предусмотрен претензионный порядок урегулирования спора. В связи с неоплатой по договору субподрядчик представил генподрядчику претензии, подписанные от имени ООО "АПСП-4" неуполномоченным лицом. Это обстоятельство не было принято судом в качестве основания для отказа в удовлетворении заявленного требования, так как генеральный директор ООО "АПСП-4" подтвердил, что претензии направлялись в адрес ответчика с его ведома, и одобрил данные действия, а потому, по мнению суда, в силу комментируемойстатьиуказанные претензии имеют для сторон юридическую силу (ПостановлениеФАС Волго-Вятского округа от 26 ноября 2008 г. по делу N А29-2641/2008).

В комментируемой статьеречь идет о представительских полномочиях, поэтому она не применяется в случаях превышения полномочий органом юридического лица (ст. 53ГК), так как орган юридического лица не является его представителем, а действия органа юридического лица есть действия самого юридического лица. В данном случае в зависимости от обстоятельств конкретного дела суду необходимо руководствоватьсяст. 168,174ГК с учетом положенийПостановленияПленума ВАС N 9. Соответственно, лицо или лица, выполняющие функции органа юридического лица, не могут признаваться обязанными по сделке, совершенной с превышением предоставленных им полномочий.

По аналогичным причинам не применяется комментируемая статьяи в отношении действий органов публично-правовых образований - Российской Федерации, ее субъектов, а также муниципальных образований, поскольку к таким образованиям в соответствии сп. 2 ст. 124ГК применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством. В случае заключения сделки органом публично-правового образования с превышением его компетенции такая сделка признается ничтожной в соответствии сост. 168ГК (п. 4информационного письма Президиума ВАС РФ N 57).

Кроме того, в п. 6информационного письма Президиума ВАС РФ N 57 отмечено, что суд не может на основаниип. 1 комментируемой статьипризнать представителя стороной по соглашению, заключенному во изменение или дополнение основного договора. Такое соглашение признается ничтожным пост. 168ГК, поскольку по своей природе является неотъемлемой частью упомянутого договора и не может существовать и исполняться отдельно от него.

2. В целях охраны прав тех лиц, с которыми совершена сделка без полномочий или с превышением полномочий того, от имени и в интересах кого она была заключена, в законе установлено, что если сделка, заключенная с превышением или при отсутствии полномочий, не будет одобрена представляемым, то такая сделка считается заключенной в интересах лица, ее совершившего. Это означает, что мнимый представитель будет обязан исполнять сделку в натуре на тех условиях, которые были предусмотрены указанной сделкой.

В то же время нельзя признать защищенными интересы стороны сделки, которая оказалась связанной не с юридическим лицом, а с гражданином, который превысил полномочия при заключении сделки или действовал в их отсутствие. Не секрет, что платежеспособность физического лица зачастую уступает возможностям компаний.

Кроме того, нельзя забывать, что в ряде случаев исполнение договоров иными лицами невозможно. Например, нельзя воспользоваться предлагаемым способом защиты прав контрагента по сделке, если речь идет о договоре авторского заказа. Возникновение прав и обязанностей у мнимого представителя - агента по созданию творческого результата не сможет удовлетворить потребности издателя в произведении автора, с которым первоначально и предполагалось заключить такой договор. Таким образом, встречное исполнение по сделкам, не получившим одобрение представляемого, не всегда возможно.

Суды придерживаются того мнения, что это правило установлено в интересах стороны, заключившей договор с неуполномоченным лицом. Поэтому при оценке юридической силы договора, совершенного физическим лицом без полномочий, следует исходить из необходимости ограничительного толкования названной нормы: такой договор признается заключенным от имени и в интересах неуполномоченного лица, если контрагент (другая сторона в сделке) выразил на это согласие (ПостановлениеЧетырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2012 г. по делу N А44-6445/2011).

3. В целях сохранения стабильности оборота закон допускает замену предварительного уполномочия последующим одобрением. В этом случае правовые последствия для представляемого возникают с момента совершения сделки или иного юридического действия, т.е. имеют обратную силу. Ведущий исследователь представительства в российском праве В.А. Рясенцев указывал, что одобрение сделки без полномочий должно рассматриваться как наиболее желательный способ разрешения сложной правовой ситуации, с которой имеет дело ст. 183ГК (см.: Рясенцев В.А. Представительство в гражданском праве // Представительство и сделки в гражданском праве. М., 2006. С. 431). Одобрение сделки действует с обратной силой и создает у представляемого все права и обязанности по сделке с момента ее совершения.

Закон прямо не указывает форму, в которой лицу следует выразить свое разрешительное волеизъявление. В ранее действовавшей редакции от мнимого представляемого требовалось прямое одобрение сделки. В судебной практике сложился единый подход к определению одобрения сделки без полномочий. Под прямым последующим одобрением следует понимать такие действия представляемого, которые очевидно свидетельствуют о его согласии на сделку и дают основание полагать, что им одобряется именно данная сделка (см., например, Постановления Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2012 г. по делу N А08-1041/2012, Десятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2012 г. по делуN А41-45221/11, ФАС Московского округа от 26 июля 2012 г. по делуN А40-13761/12-37-51и др.).

Согласно п. 5информационного письма Президиума ВАС РФ N 57 под прямым последующим одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься письменное или устное одобрение независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым претензии контрагента; конкретные действия представляемого, если они свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товаров, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства, реализация других прав и обязанностей по сделке); заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения; акцепт инкассового поручения.

Суды часто буквально воспринимают требование о прямом одобрении. Например, необоснованными признаются судом доводы ответчика об одобрении сделки уполномоченным лицом, если в письме об одобрении и оплате договора стороны указали иной номер существующего соглашения, а иной договор в указанную дату не заключался (ПостановлениеФАС Северо-Кавказского округа от 17 октября 2007 г. N Ф08-6064/2007 по делу N А32-17217/2006-1/134).

В новой редакции ГКуказание на прямое одобрение сделки отсутствует. Таким образом, законодатель допускает более широкое толкование последующего одобрения, которое может быть как прямым (т.е. являться волеизъявлением, совершенным в письменной либо устной форме), так и косвенным (в том числе может быть совершено конклюдентными действиями). Представляется, что данный подход к формальным признакам согласия и одобрения сделки отвечает принципу диспозитивности гражданско-правового регулирования.

Отражение указанного принципа можно видеть и в п. 8 ст. 15 Концепции развития гражданского законодательства, согласно которому никакие требования к форме сделки об одобрении не предъявляются. Данный подход соответствует зарубежной и общей тенденции к либерализации формы сделок. Поэтому не могут более служить ориентиром практика судов и доктрина, в соответствии с которой сделки по одобрению сделки без полномочий должны быть совершены в той форме, которую закон предписывает для одобряемой сделки.

Адресатом одобрения, как представляется, должен быть контрагент по сделке, заключенной неуполномоченным лицом, а не любое лицо, как следует из информационного письмаПрезидиума ВАС РФ N 57. Справедливо утверждение В.А Рясенцева, что сделка по одобрению требует восприятия (см.: Рясенцев В.А. Указ. соч. С. 430 - 431). Так, в соответствии с имеющимся толкованием высшей судебной инстанции обращение в банк с платежным поручением по договору, заключенному без полномочий, можно рассматривать как надлежащее одобрение такой сделки. В то же время надлежащее одобрение прекращает право третьего лица заявить о том, что оно отказывается от сделки, узнав об отсутствии или недостаточности полномочий на ее заключение у представителя. Следовательно, правильно было бы предоставить правовое значение одобрению с момента восприятия его третьим лицом - контрагентом по сделке.

Одобрение сделки, совершенной от имени юридического лица, в какой бы форме оно ни было сделано, должно исходить от органа или лица, обладающего согласно закону соответствующими полномочиями. Действия работников представляемого по исполнению обязательства, исходя из конкретных обстоятельств дела, могут свидетельствовать об одобрении при условии, что эти действия входили в круг их служебных (трудовых) обязанностей или основывались на доверенности либо полномочие работников на совершение таких действий явствовало из обстановки, в которой они действовали.

В соответствии со ст. 402ГК действия работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника, но указанная норма применима только к случаям, когда работники должника действовали во исполнение существующего обязательства. Однако обязательства до одобрения сделки у мнимого представляемого не возникает, следовательно, не подлежит применению и ст. 402 ГК, о чем свидетельствует многочисленная судебная практика. Например, работники филиала не могут одобрять сделки, совершенные директором филиала за пределами полномочий (ПостановлениеФАС Северо-Кавказского округа от 14 ноября 2008 г. N Ф08-5597/2008 по делу N А53-1615/2008-С2-42).

Закон установил правовые последствия отказа представляемого одобрить сделку или непредоставления ответа на предложение представляемому ее одобрить в разумный срок. До вступления в силу комментируемой редакции ГК правовые последствия отказа одобрить сделку в законе специально не были урегулированы. В действующем законодательстве не указано, обязательно ли запрашивать одобрение заранее или требуется только начать исполнение сделки, чтобы получить или не получить такое одобрение. Представляется, что формулировка комментируемой статьидопускает оба варианта взаимодействия сторон по сделке. Вп. 6.3Концепции развития гражданского законодательства было предложено предусмотреть право третьего лица, с которым заключена сделка неуполномоченным лицом, потребовать от представляемого информацию, одобряет ли он сделку; целесообразным также считалось установить презумпцию отказа в одобрении сделки представляемым при неполучении от него ответа в разумный срок. Однако, как видим, эти идеи были воплощены в законе лишь частично.

Ранее также не устанавливались и временные рамки для одобрения сделки. На практике это приводило к тому, что соответствующие односторонние действия совершаются по истечении довольно длительного срока - вплоть до истечения трехлетнего срока исковой давности. Исходя из действующей редакции закона можно предположить по аналогии со ст. 314ГК, что одобрение, сделанное по истечении разумного срока, не имеет правовых последствий, а дальнейшие отношения сторон по сделке будут подчинены правилам об акцепте и оферте.

Рассматривая вопрос о последствиях отказа одобрить сделку, В.А. Рясенцев полагал, что отказ от одобрения может быть взят назад (см.: Рясенцев В.А. Указ. соч. С. 431). Действующее законодательство не содержит прямого указания на запрет таких действий.

4. Нововведением ГКявляется правило о том, что сторона сделки, заключенной неуполномоченным лицом, вправе отказаться от нее в одностороннем порядке. Однако при этом потребуется соблюсти ряд условий. Такой отказ допустим: 1) до одобрения сделки представляемым; 2) при совершении сделки эта сторона не знала или не должна была знать об отсутствии у совершающего сделку лица полномочий либо об их превышении, т.е. действовала добросовестно.

Осуществляется такой отказ путем заявления совершившему сделку лицу или представляемому. Поскольку форма уведомления в законе не оговорена, она может быть любой, а не только соответствовать форме сделки.

Это правило в целом соответствует принципу добросовестности, введенному в ГК, а также сложившемуся в практике подходу. Ведь ранее согласно п. 4информационного письма Президиума ВАС РФ N 57 устанавливалось общее правило о том, чтоп. 1 ст. 183ГК применялся независимо от того, знала ли другая сторона о том, что представитель действует с превышением полномочий или при отсутствии таковых. Теперь же недобросовестная сторона сделки не сможет отказаться от ее исполнения и потребовать возмещения убытков в момент ожидания одобрения.

5. В соответствии с п. 6.3Концепции развития гражданского законодательства было предложено предусмотреть право другой стороны по сделке, заключенной неуполномоченным лицом, отказаться от исполнения данной сделки и потребовать от неуполномоченного лица возмещения убытков.

Такое право теперь предусмотрено в п. 3 ст. 183ГК. Если одобрение сделки не поступило в разумный срок, другая сторона сделки вправе потребовать от неуправомоченного лица, совершившего сделку, исполнения сделки либо вправе отказаться от нее в одностороннем порядке и потребовать от этого лица возмещения убытков.

В западноевропейских правопорядках (в Германии, Нидерландах, Франции, Греции, Португалии, в общем праве) за третьим лицом признается право требовать возмещения убытков от неуполномоченного представителя, которое или альтернативно праву требовать исполнения в натуре, или существует вместо этого права, что более характерно для англосаксонской системы (см.: Ягельницкий А.А. Последствия совершения сделкиот имени другого лица без полномочий. Комментарий к статье 183 Гражданского кодекса РФ // Вестник гражданского права. 2010. N 4. С. 97 - 120). Аналогично регулируется ответственность мнимого представителя вст. 2.2.6Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА. Представитель, действующий без полномочий или с превышением полномочий, в отсутствие одобрения представляемого обязан возместить третьему лицу убытки, с тем чтобы последнее оказалось в том же положении, как если бы представитель действовал, имея полномочия и не превышая их. Иными словами, третье лицо может получить возмещение прибыли, которая была бы следствием того, что договор, заключенный с мнимым представителем, был бы действителен.

Убытки не подлежат возмещению, если при совершении сделки другая сторона действовала недобросовестно, т.е. знала или должна была знать об отсутствии полномочий либо об их превышении.

Статья 184. Коммерческое представительство

Комментарий кстатье 184

1. Коммерческое представительство является разновидностью добровольного представительства. Признаки коммерческого представительства следуют из формулировки п. 1 комментируемой статьи:

а) коммерческое представительство всегда устанавливается по воле представителя и представляемого на основании договора и (или) доверенности;

б) оно обладает особым субъектным составом, когда представляемый и представитель являются предпринимателями (коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями);

в) коммерческое представительство используется только для заключения предпринимательских договоров, направленных на прибыль, предпринимателями.

Следствием предпринимательской направленности деятельности коммерческого представителя является разрешение Кодексом в порядке исключения из общего правила ст. 182ГК представлять одновременно разные стороны в сделке. Это, однако, допускается, лишь когда обе стороны выразили на то свое согласие или это прямо разрешено законом.

Коммерческим представителем является физическое или юридическое лицо, постоянно и самостоятельно действующее. Поскольку деятельность коммерческого представителя определяется в комментируемой статьекак постоянная, по смыслу закона исключается выступление в этом качестве некоммерческих организаций, даже если им разрешено заниматься предпринимательской деятельностью. Так, проанализировав уставные документы истца и установив, что представитель является некоммерческой организацией, которая ограничена в осуществлении предпринимательской деятельности и вправе ее осуществлять лишь для достижения целей, ради которых она создана, и соответствует этим целям, суд не признал возникшие отношения представительства коммерческим представительством (ПостановлениеФАС Дальневосточного округа от 27 апреля 2004 г. N Ф03-А51/04-1/854).

Требование самостоятельности свидетельствует о том, что коммерческий представитель не может быть работником представляемой организации или его органом.

Следует обратить внимание на то, что в ранее действовавшей редакции устанавливалось императивное требование об осуществлении коммерческого представительства на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности. Этим правилом руководствовались и суды. Отсутствие договора и доверенности на право подписания договоров от имени общества не позволяло квалифицировать отношения сторон как возникшие из коммерческого представительства (ПостановлениеТретьего арбитражного апелляционного суда от 14 октября 2009 г. по делу N А33-5671/2009). В новой редакции это правило из комментируемойстатьиКодекса исключено.

Форма такого договора подчиняется требованиям о предпринимательских договорах. Согласно подп. 1 п. 1 ст. 161ип. 3 ст. 23ГК сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения; к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Вопросы, связанные с заключением договора, его условиями, особенностями исполнения и прекращения, регулируются соответствующими главами ГК о договорах поручения, комиссии, агентирования и др.

В новой редакции комментируемой статьиотсутствует также указание на обязанность коммерческого представителя сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.

Коммерческий представитель может не только представительствовать при заключении договоров, но и в силу договора осуществлять другие полномочия представителя в соответствии с указаниями представляемого, т.е. вправе по договору совершать и другие действия в пользу представляемого: закупать товар, реализовывать его, хранить, рекламировать и производить другие маркетинговые действия.

Деятельность коммерческого представителя подчиняется общим правилам гл. 10ГК. Он действует в чужих интересах не от собственного имени, а от имени представляемого. Он также не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Не допускается совершение через представителей сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе.

2. Особенностью коммерческого представительства является возможность одновременного представительства разных сторон в сделке - с согласия этих сторон и в случаях, предусмотренных законом.

Новеллой ГК явилось уточнение комментируемой статьив части одновременного представительства разных сторон в сделке. Законом исключается обязанность коммерческого представителя в этой ситуации исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Такое уточнение носит, скорее всего, юридико-технический характер, поскольку в настоящее время действует обязанность каждого вести себя добросовестно (см.п. 3 ст. 1ГК в редакции Закона N 302-ФЗ).

Уточнены и особенности коммерческого представительства на торгах: коммерческий представитель, действующий на организованных торгах, предполагается имеющим согласие представляемого на одновременное представительство таким представителем другой стороны (сторон), если не доказано иное.

По общему правилу представительство осуществляется безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1 ст. 972ГК). В силу предпринимательского характера представительства договоры между коммерческим представителем и теми, кого он представляет, являются возмездными. Кроме того, коммерческий представитель имеет право требовать от стороны, которую он представляет, возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек.

Из комментируемой статьи исключено правило о том, что коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях с обеих представляемых сторон, если иное не предусмотрено соглашением между ними (п. 2 ст. 184ГК в ранее действовавшей редакции). Следует полагать, теперь этот вопрос остается на усмотрение участников правоотношения представительства.

3. Специальными полномочиями коммерческого представителя по сравнению с иными представителями также является право удерживать вещи, причитающиеся доверителю, в обеспечение своих требований по договору (п. 3 ст. 972ГК), отступать от указаний доверителя с соблюдением его интересов, не испрашивая на то предварительного согласия доверителя (п. 3 ст. 973ГК), отказаться в одностороннем порядке от договора коммерческого представительства при условии предварительного уведомления другой стороны не позднее чем за 30 дней, если более длительный срок уведомления не предусмотрен договором (п. 3 ст. 977ГК).

4. Согласно сложившейся традиции в п. 3 комментируемой статьисделана оговорка о том, что особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами.

Такие особенности установлены в отношении морского агентирования в КТМ, в отношении брокерской деятельности на рынке ценных бумаг согласноЗаконуо рынке ценных бумаг, применительно к деятельности биржевых посредников в соответствии с Законом "О биржах и биржевой торговле" (ЗаконРФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 18. Ст. 961) и др.

Статья 185. Общие положения о доверенности

Комментарий к статье 185

1. Доверенность представляет собой определенным образом оформленный документ. Согласно формулировке ГКпоявление полномочий, указанных в доверенности, у лица, на имя которого она оформлена, происходит в результате выдачи доверенности либо передачи доверенности представляемым непосредственно третьему лицу.

Акт передачи может осуществляться путем вручения, пересылки по почте и т.п. При этом требуется, чтобы лицо, на имя которого оформлена доверенность, или третье лицо приняло доверенность. Ограничение прав доверителя по выбору лиц, которым выдается доверенность, законом не предусмотрено (ПостановлениеФАС Центрального округа от 26 апреля 2012 г. по делу N А14-5671/2011).

Таким образом, сам по себе факт существования документа отнюдь не порождает правомочий у лица, на имя которого оформлена доверенность, если доверенность ему не выдана, т.е. не совершена односторонняя сделка по наделению полномочием представителя.

В целях защиты прав третьего лица и представляемого в ГКвведено указание на возможность соответствующего третьего лица удостовериться в личности представляемого и сделать об этом отметку на документе, подтверждающем полномочия представителя.

2. В доверенности определяется круг полномочий, которыми наделен представитель. Доверенность может быть выдана на совершение практически любых юридических действий. В то же время передача полномочий не всегда тождественна выдаче доверенности. Например, доход от сдачи в аренду квартиры, находящейся в долевой собственности, возникает у собственников данной квартиры соразмерно их долям, а не у лица, уполномоченного одним из них на сдачу имущества в аренду (см. письмоУФНС РФ по г. Москве от 19 августа 2010 г. N 20-14/2/087703 "О порядке налогообложения доходов от сдачи в аренду квартиры, находящейся в долевой собственности" // Московский налоговый курьер. 2010. N 19-20).

Суд, разъясняя порядок применения ст. 185ГК, отметил, что по общему смыслу и содержанию ГК доверенность может быть выдана на совершение представителем от имени представляемого сделок, а также на представительство интересов (ПостановлениеШестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 ноября 2012 г. по делу N А20-797/2012).

Вид и перечень полномочий, на которые оформлена доверенность, должны быть конкретными, т.е. не допускающими неясность их толкования. То есть доверенность, как отмечается в одном из судебных актов, является документом, который не только подтверждает наличие у представителя прав действовать от чужого имени, но и определяет условия и границы реализации этих прав. Так, организацией была выдана нотариальная доверенность для продажи нежилого помещения по определенному адресу с правом сбора документов, подписания договора купли-продажи, передаточного акта, с правом получения аванса, задатка, денег за проданное имущество, с правом регистрации договора и получения зарегистрированных документов. Однако поскольку согласно свидетельству о регистрации права в собственности ответчика находились только 182/2584 доли в праве собственности на административное здание по указанному адресу, а не на нежилые помещения (нежилое помещение) в указанном здании, то доверенность и должна была быть оформлена на продажу доли в общей долевой собственности, размер которой в натуре не определен, но не на иное имущество. С учетом изложенного судом первой инстанции обоснованно указано на то, что установить, на что была направлена воля ответчика при оформлении им рассматриваемой доверенности, невозможно (ПостановлениеВосемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 августа 2010 г. N 18АП-6374/2010 по делу N А47-8417/2008).

В некоторых случаях закон предписывает необходимость выдачи доверенности либо содержит указание на возможность выдачи доверенности. В силу п. 3 ст. 55ГК руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании доверенности. В силуп. 2 ст. 84ГК вкладчики товарищества на вере не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества, выступать от его имени иначе как по доверенности. Согласност. 802ГК по договору транспортной экспедиции клиент должен выдать экспедитору доверенность, если она необходима для выполнения его обязанностей. В соответствии сост. 975ГК доверитель по договору поручения обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения.

В некоторых случаях закон устанавливает дополнительные требования к доверенности. Так, в силу ст. 576ГК доверенность на совершение дарения представителем, в которой не назван одаряемый и не указан предмет дарения, ничтожна.

Иногда в законе говорится о ненужности доверенности в определенных случаях. Например, в п. 1 ст. 1153ГК указывается на возможность принятия наследства через представителя в том случае, если в доверенности специально предусмотрено полномочие на принятие наследства. Для принятия наследства законным представителем доверенность не требуется. Аналогичная норма содержится вп. 3 ст. 1159ГК в отношении отказа от наследства.

Существует и перечень действий, совершение которых организация не вправе доверить представителю (например, осуществить уплату налогов за налогоплательщика-организацию).

В зависимости от объема полномочий выделяют несколько видов доверенностей:

1) генеральная (общая) доверенность - выдается на совершение разнообразных юридических действий. При выдаче генеральной доверенности представитель наделяется широким кругом полномочий (на управление и распоряжение имуществом, на совершение разнообразных сделок и др.). Примером генеральной доверенности является доверенность, выдаваемая для управления деятельностью филиала или представительства от имени головной организации их руководителю. К генеральным доверенностям относятся также доверенность, выдаваемая для управления предприятием, доверенность коммерческому представителю и др.;

2) специальная доверенность - дает возможность представителю совершать от имени представляемого определенное или неограниченное число однородных юридических действий (на совершение сделок в конкретной сфере деятельности, представительство в налоговых органах, в суде). Такая доверенность может быть выдана для покупки однородных товаров на разных территориях в одно время или в определенные сроки;

3) разовая доверенность - дает возможность представителю совершить одно строго определенное юридическое действие (заключить конкретный договор, выполнить конкретное юридическое действие и т.п.).

Такая классификация доверенностей получила свое признание как в доктрине, так и на практике. В частности, согласно п. 4.9Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей доверенность может иметь общий характер и содержать полномочия по пользованию и распоряжению всем имуществом представляемого и осуществлению его прав и обязанностей, в том числе на представительство перед любыми третьими лицами по всем вопросам и на ведение любых дел от имени представляемого, "так называемая генеральная доверенность".

В то же время следует отметить, что приведенное деление имеет вторичное значение по отношению к кругу полномочий, указанных в доверенности. Определяется вид доверенности по широте полномочий, указанных в ней, а не по названию документа.

Лицо, выдающее полномочие, не должно выйти за пределы правоспособности и дееспособности. Например, если в содержание правоспособности субъекта не входит возможность совершать определенного рода действия (например, приобретать какое-то имущество), то невозможна и выдача доверенности, содержащей полномочия на совершение таких действий.

Поэтому в ГКвведено уточняющее правило о том, что доверенности от имени малолетних и от имени недееспособных граждан выдают их законные представители. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе совершать большинство сделок с согласия законных представителей. Поэтому если такой гражданин намерен выдать доверенность на совершение сделки, которую он не может совершить самостоятельно, то такая доверенность может быть выдана только с согласия законных представителей.

3. Представляемыми могут быть как физические, так и юридические лица, которые могут выдавать доверенности в пределах своих прав и обязанностей.

Физические лица вправе выдавать доверенности, если они обладают дееспособностью в полном объеме, а также несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, которые приобрели полную дееспособность при вступлении в брак до 18 лет или при объявлении в установленном порядке несовершеннолетнего полностью дееспособным решением органа опеки и попечительства или решением суда (ст. 21и27ГК).

Граждане, ограниченные в дееспособности (ст. 30ГК), могут передавать по доверенности полномочия только с согласия их попечителей (п. 2 ст. 33ГК).

Индивидуальные предприниматели вправе передавать отдельные полномочия в сфере ведения предпринимательской деятельности, если они зарегистрированы в качестве предпринимателя без образования юридического лица.

При рассмотрении одного из споров судом было установлено, что, являясь участниками общей долевой собственности на земельный участок, более 220 граждан выдали гражданину доверенность на заключение договора аренды принадлежащего им земельного участка. Однако в ходе судебного разбирательства суд пришел к выводу, что при отсутствии разрешения органа опеки и попечительства в отношении совершения сделки двумя несовершеннолетними землевладельцами и при отсутствии нотариально заверенной доверенности на часть арендодателей оспоренный отказ регистрирующего органа не противоречит положениям Законао государственной регистрации. Заявители кассационной жалобы указывали, что для разрешения вопроса о государственной регистрации договора аренды земельных участков с участием несовершеннолетних получение разрешения органа опеки не требуется, что прибытие участников договора на регистрацию не предусмотрено договором и, следовательно, отзыв доверенностей после подписания договора не должен служить основанием для отказа в государственной регистрации сделки. Однако суд признал отказ регистрации договора аренды правомерным (ПостановлениеФАС Поволжского округа от 6 апреля 2011 г. по делу N А55-18455/2008).

Представляемые - юридические лица в лице их органа, действующего в соответствии с учредительными документами, вправе выдавать доверенности, если они обладают правоспособностью, т.е. зарегистрированы в установленном порядке в качестве юридического лица.

Представителями могут быть как физические, так и юридические лица. Физическое лицо может быть представителем, если оно обладает дееспособностью в полном объеме.

В отдельных случаях законодательством предусмотрены специальные требования к представителям (п. 2 ст. 29НК,ст. 51ГПК,ст. 60АПК). В частности, согласно ст. 29 НК не могут быть уполномоченными представителями налогоплательщика должностные лица налоговых органов, таможенных органов, органов государственных внебюджетных фондов, судьи, следователи и прокуроры.

Юридическое лицо может быть представителем, если оно обладает правоспособностью. Полномочия органа юридического лица или должностного лица, который будет действовать по такой доверенности, определяются на основании учредительных документов этого юридического лица. Потому в доверенности представитель должен указываться в виде только юридического лица, без указания какого-либо его органа или должностного лица.

4. Доверенность - это письменное уполномочие. Поэтому в иной форме, кроме письменной, доверенность существовать не может. Доверенность всегда требует письменной формы, а в случаях, указанных в законе, - нотариального удостоверения или удостоверения теми организациями и лицами, которые прямо оговорены в ст. 185.1ГК.

Однако понятие письменной формы распространяется в настоящее время и на электронные документы. Поэтому в науке все чаще встает вопрос о возможности и легитимности выдачи доверенности в электронной форме и обосновывается мнение о том, что доверенность может быть оформлена в электронной форме и передана с использованием сети Интернет при условии использования электронно-цифровой подписи, что отвечает современным потребностям гражданского оборота.

В комментируемой статьепоявилась норма, согласно которой правила ГК о доверенности применяются также в случаях, когда полномочия представителя содержатся в договоре, в том числе в договоре между представителем и представляемым, между представляемым и третьим лицом, либо в решении собрания. Исключения могут быть установлены в законе или обусловлены природой самих актов.

Например, каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо что ведение дел поручено отдельным участникам; если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества (п. 1 ст. 72ГК).

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей по договору простого товарищества удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме (ст. 1044ГК). Следовательно, к передаче полномочия по учредительному договору полного товарищества, по договору простого товарищества применяются правила о доверенности, если доверенность товарищу отдельно не выдавалась.

Традиционное представление о передаче полномочия в российском законодательстве и практике связано с выдачей доверенности. Однако поскольку в ряде случаев в ГК указывается на возможность закрепления полномочий представителя непосредственно в тексте договора без выдачи доверенности, на практике это вызывало существенные затруднения с точки зрения квалификации данных полномочий. Например, возникали сомнения, можно ли применять к этим договорным условиям правила, закрепленные в ГК для доверенности (основания прекращения доверенности, последствия отзыва и т.п.). С внесением дополнения в текст комментируемой статьиможно дать положительный ответ на поставленный вопрос. Кроме того, полномочия, попавшие в текст договора, следует рассматривать не как договорные условия, а как одностороннюю передачу полномочий, т.е. они могут быть отменены не только по соглашению сторон (п. 1 ст. 450ГК РФ), но и в одностороннем порядке.

Следовательно, если полномочия включены в текст договора или решения собрания, то с учетом новой нормы такой договор или решение следует рассматривать как содержащий одновременно две сделки - собственно договор (решение) и доверенность. При этом следует также учесть, что незаключение договора не повлечет отсутствие передачи полномочий по нему. Подписанный представляемым, такой договор приобретет силу доверенности, и представитель не сможет отказаться от принятия на свой счет всего, что сделал для представляемого по такому незаключенному договору несостоявшийся представитель.

На практике при заключении договоров встречаются случаи подписания представителями организаций договоров на основании приказа организации. Следует иметь в виду, что приказ организации является локальным нормативным актом, внутренним документом организации, не подпадающим под понятие и признаки сделки. Чтобы сделать вывод о соблюдении законного порядка возложения обязанностей на лицо, имеющее право выступать от имени юридического лица без доверенности на основании устава, в судебной практике встречается указание на необходимость ознакомления и исследования устава организации, недостаточно представления только приказа о назначении соответствующего лица на должность. То есть в данном случае работник организации фактически действует на основании устава, а не приказа организации (ПостановлениеФАС Московского округа от 11 июля 2001 г. по делу N КГ-А40/3573-01).

5. Доверенность - это документ, удостоверяющий перед третьими лицами не только наличие полномочия, но и его содержание, а также срок действия доверенности. Как правило, форма доверенности является произвольной (унифицированные формы доверенностей утверждены только для отдельных случаев). К реквизитам доверенности относятся наименование документа - "доверенность", место и дата выдачи, полное наименование представляемого и представителя, содержание полномочия, подпись представляемого. От имени юридического лица доверенность подписывает его руководитель или иное лицо, уполномоченное на это учредительными документами. Буквальное толкование комментируемой статьипозволяет сказать, что с момента вступления в силу изменений отпадет необходимость в проставлении печати на доверенности, выдаваемой от имени юридического лица. В случае выдачи доверенности от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей наличие подписи главного (старшего) бухгалтера этой организации также не является обязательным.

Разъясняя применение комментируемой статьи, суд указал, что в доверенности должно быть указано лицо, наделенное доверителем соответствующими полномочиями на представление его интересов. Так, при рассмотрении одного из споров, оценив содержание представленной доверенности, арбитражный суд пришел к обоснованному выводу, что данная доверенность не может служить надлежащим доказательством наделения Брежнева А.М. полномочиями на совершение от имени истца определенных действий, направленных на получение товара, поскольку в доверенности отсутствует указание на Брежнева А.М. в качестве уполномоченного истцом лица на получение спорного товара от ответчика. В создавшейся ситуации суд посчитал, что при получении товара по накладной Брежнев А.М. действовал от собственного имени, а не от имени истца (ПостановлениеФАС Центрального округа от 11 августа 2011 г. по делу N А35-10314/2010).

Для некоторых случаев установлены специальные правила составления доверенности. Так, письменное уполномочие на получение представителем гражданина его вклада в банке, внесение денежных средств на его счет по вкладу, на совершение операций по его банковскому счету, в том числе на получение денежных средств с его банковского счета, а также на получение адресованной ему корреспонденции в организации связи может быть представлено представляемым непосредственно банку или организации связи.

Приведенное правило комментируемой статьикорреспондирует с положениямист. 847ГК ("Удостоверение права распоряжения денежными средствами, находящимися на счете"). При этом распоряжение средствами на депозите допускается с действующими ограничениями относительно заключения сделок в личных интересах представителя.

На это обращалось внимание и в судебной практике. Так, истцом был открыт счет по вкладу и одновременно с этим вкладчик оформил на внука доверенность на право распоряжения вкладом. Представитель по доверенности снял со счета все находящиеся на нем денежные средства с процентами по вкладу, полагая, что это подарок вкладчика на свадьбу внуку.

Однако, по мнению суда, такие действия незаконны, поскольку представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. В силу закона ответчик, действуя по доверенности, должен был действовать от имени истца и в его интересах, не имея права совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, в том числе будучи уполномоченным доверенностью распоряжаться вкладами (Кассационное определениеОмского областного суда от 15 февраля 2012 г. по делу N 33-1100/2012).

В действовавшей до 1 сентября 2013 г. редакции комментируемой статьиуказывалось, что такие доверенности банком и организациями связи выдаются бесплатно. В новой редакции статьи такая оговорка отсутствует.

6. Законодатель закрепил правило о доверенностях, выданных на несколько лиц или несколькими лицами. До вступления в силу указанной новеллы комментируемой статьивыдача доверенности несколькими представляемыми или нескольким представителям признавалась Основами законодательства о нотариате, рядом подзаконных актов, а также судебной практикой. В силуст. 59Основ законодательства о нотариате нотариус удостоверяет доверенности от имени одного или нескольких лиц, на имя одного или нескольких лиц. Возможность выдачи доверенности от нескольких лиц предусматривается и вп. 2.1Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей.

Коллективные доверенности выдаются, например, когда участники общей долевой собственности вместе выдают доверенность третьему лицу для совершения той или иной сделки в отношении общего имущества. В частности, выдача таких коллективных доверенностей может потребоваться для осуществления деятельности по управлению инвестиционным товариществом. Согласно п. 2 ст. 9Закона об инвестиционном товариществе по решению, принятому простым большинством голосов участников договора, допускается возложение обязанностей по ведению общих дел на нескольких управляющих товарищей.

При проведении общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме допускается участие представителей. Представители собственников помещений действуют на основании доверенностей, выдаваемых собственниками. Доверенность может быть выдана несколькими собственниками помещений одному лицу (ст. 48ЖК).

И наоборот, представителями государственного органа по доверенности могут быть одно или несколько лиц (см., например, п. 3.3Приказа ФССП России от 10 декабря 2010 г. N 682 "Об утверждении Инструкции по делопроизводству в Федеральной службе судебных приставов";п. 3.14.1Приказа СК России от 18 июля 2012 г. N 40 "Об утверждении Инструкции по делопроизводству Следственного комитета Российской Федерации"). Доверенность может быть выдана на имя одного или нескольких доверенных лиц и в иных случаях. Такие представители могут действовать как все вместе, так и по отдельности (например, при представлении интересов организации в судебных органах).

При решении вопроса о возможности выдачи доверенности нескольким представителям или от имени нескольких представляемых для участия в судебном процессе однозначного ответа не было. При доказывании правомерности выдачи коллективной доверенности юристы чаще всего ссылались на письмоМинфина России от 28 декабря 2001 г. N 04-04-10/33, в котором указано, что если доверенность выдается от имени нескольких лиц одному лицу, то для исчисления размера государственной пошлины за удостоверение такой доверенности обязательно учитывается количество представляемых или представителей (если их несколько). Верховный Суд РФ вп. 23Обзора судебной практики от 10 августа 2005 г. "Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за второй квартал 2005 года" указал, чтост. 185ГК не содержит запрета на выдачу доверенности несколькими гражданами одному представителю для представительства их интересов перед третьими лицами.

С 1 сентября 2013 г. все неясности в этом вопросе сняты в силу прямого указания в законе. Кроме того, выдача такой коллективной доверенности теперь не требует обязательного нотариального удостоверения, а подчиняется общим правилам ст. 185.1ГК.

При выдаче коллективной доверенности каждый из представителей обладает полномочиями, указанными в доверенности. Следовательно, передоверие смогут осуществлять все поименованные в доверенности лица в отдельности. В случае необходимости в силу доверенности действовать совместно передоверие должно осуществляться совместно.

Если полномочия представителей явствуют, например, из договора, заключенного с ним представляемым или представляемыми, или из иного документа, указанного в законе, выдача доверенности на осуществление данных полномочий не является обязательной.

Статья 185.1. Удостоверение доверенности

Комментарий к статье 185.1

1. Правила о нотариальной форме доверенности корреспондируют с правилами ГК о нотариальном удостоверении сделки (см. комментарий к ст. 163ГК). Системное толкование комментируемойстатьиист. 163ГК дает основание сделать вывод о том, что нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, прямо указанных в законе, либо в случаях, предусмотренных соглашением сторон, даже если по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась. Несоблюдение данного требования приводит к ничтожности выдачи доверенности как сделки.

В редакции проектаЗакона о внесении изменений в ГК по состоянию на 15 апреля 2013 г. содержалось правило, согласно которому лицо, для представительства перед которым выдана доверенность, было вправе требовать от представителя доверенность, удостоверенную нотариально. При отсутствии нотариального удостоверения оно могло отказаться от признания полномочий представителя. Однако в окончательной редакцииЗакона, вступившей в силу с 1 сентября 2013 г., такое правило отсутствует.

Пункт 1 комментируемой статьиприведен в соответствие с действующим законодательством. Введено требование о нотариальном удостоверении доверенности на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами, за исключением случаев, предусмотренных законом. В настоящее время нотариальная форма доверенности обязательна в отношении заявлений, подаваемых для регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (п. 1 ст. 16Закона о государственной регистрации).

Фактически расширен перечень случаев, когда требуется нотариальное удостоверение доверенности, по сравнению с ранее действовавшей редакцией. При этом действие нормы о том, что нотариальная доверенность требуется на распоряжение правами, которые зарегистрированы в государственных реестрах, распространяется на любые права и соответственно имеет значение для любых реестров, кроме тех, которые ведут негосударственные регистраторы, - например, в отношении прав на патенты и изобретения, учитываемые в реестре (ст. 1393ГК).

В процессе обсуждения законопроектапо изменению и дополнению ГК поднимался вопрос о том, чтобы установить требование нотариального удостоверения доверенностей, выдаваемых в связи с передачей прав на ценные бумаги, для негосударственных регистраторов (например, ведущих учет ценных бумаг в акционерных обществах). Поскольку рейдерские захваты и недружественные поглощения нередко проводятся в России именно при предъявлении поддельных доверенностей, предлагалось ввести правило об обязательной нотариальной форме таких доверенностей. Однако это положение не было утверждено в окончательном текстеКодекса.

2. Сокращено по сравнению с ранее действовавшим число случаев, когда удостоверение доверенности приравнивается к нотариальной форме. Тем самым ограничен перечень лиц, уполномоченных на удостоверение доверенностей. При получении доверенности, приравненной к нотариально удостоверенной, следует особое внимание уделять должности удостоверившего ее лица.

Ненадлежаще оформленной и соответственно недействительной признается доверенность, если она выдана с нарушением требований комментируемой статьи. Например, доверенность военнослужащего, заверенная начальником военного училища, находящегося на территории г. Воронежа, являющегося областным городом, где имеется 130 нотариальных образований, признана недействительной (ОпределениеМосковского областного суда от 17 ноября 2011 г. по делу N 33-25899).

В практике судов также нередко поднимался вопрос о том, что следует понимать под местом лишения свободы с точки зрения п. 3 ч. 2 комментируемой статьи. К местам лишения свободы относятся колонии, тюрьмы и некоторые другие учреждения отбывания наказания осужденных. Однако ограничение свободы возможно и до признания лица осужденным. Так, в соответствии сост. 7Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 103-ФЗ "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений" (СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2759) следственный изолятор является местом содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых, а не местом лишения свободы.

Однако при рассмотрении одного из споров суд разъяснил, что изоляция в условиях следственного изолятора не позволяет подозреваемым (обвиняемым) свободно реализовать указанное право. С учетом требований изоляции подозреваемые (обвиняемые) не могут лично приглашать нотариуса для оформления доверенности. В случае отсутствия у подозреваемого (обвиняемого) родственников либо иных лиц, которые могут пригласить нотариуса, реализация вышеуказанных прав крайне затруднительна. Более того, участие нотариуса с выездом в следственный изолятор осложнено дополнительными затратами, спецификой работы учреждения, правила внутреннего распорядка которого предусматривают участие нотариуса только в государственной регистрации или расторжении брака. Бездействие в этом случае начальника изолятора не позволяет подозреваемым (обвиняемым), содержащимся в следственных изоляторах, беспрепятственно осуществлять в допустимых пределах свои права через представителей путем выдачи доверенности (Апелляционное определениеВерховного суда Республики Татарстан от 10 сентября 2012 г. по делу N 33-8688/2012).

3. Сохранен ранее действовавший облегченный порядок выдачи доверенности на получение заработной платы и подобных ей платежей. Выдача такого полномочия может быть удостоверена организацией, в которой доверитель работает или учится, и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении. В новой редакции указание на возможность заверить такую доверенность в жилищно-эксплуатационной организации по месту его жительства отсутствует.

4. С 1 сентября 2013 г. доверенность от имени юридического лица больше не требует приложения его печати, достаточно подписи уполномоченного лица.

Доверенности, выданные в порядке передоверия юридическими лицами и руководителями филиалов, не требуют нотариального удостоверения.

Отменено требование об обязательной подписи главного бухгалтера на доверенности на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей, выдаваемой юридическим лицом, основанным на государственной или муниципальной собственности.

Статья 186. Срок доверенности

Комментарий к статье 186

1. В комментируемой статьеустановлен срок существования удостоверенного доверенностью полномочия представителя.

Новеллой гражданского законодательства в данном случае является отмена ограничения срока действия доверенности. Ранее действовавшее законодательство устанавливало предельно допустимый срок передачи полномочия по доверенности в три года. Истечение этого срока влекло прекращение полномочия, даже если представитель не заключил доверенную ему сделку, или договор, на основании которого выдана доверенность, продолжал действовать.

Теперь фактически допустимо выдать доверенность на любой срок. Например, если ГКдопускает возможность заключения договора поручения как с указанием срока его действия, так и без такового, поверенному может быть выдана доверенность на любой необходимый срок. Если договор поручения превышает трехлетний срок, новую доверенность выдавать не потребуется при условии указания всего срока действия в доверенности.

При этом сохранено правило о том, что если в доверенности не указан срок ее действия, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана (п. 4 ст. 187ГК).

2. Поскольку волеизъявление представляемого о выдаче полномочия вступает в силу в момент его получения представителем, срок существования полномочия начинает течь с этого момента. Как правило, это день составления доверенности. То есть началом течения срока существования полномочия обычно признается дата составления доверенности. Отсутствие в доверенности указания на эту дату влечет ничтожность сделки представляемого по наделению представителя полномочием (абз. 2 п. 1 ст. 186ГК).

3. Доверенность, предназначенная для совершения действий за границей, при условии удостоверения ее нотариусом может не содержать указание на срок ее действия. Такая доверенность сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.

В отношении доверенности, выданной для представительства за границей, суды иногда ошибочно применяли п. 1 ст. 186ГК. Так, при рассмотрении одного из дел судья указал, что В. не имеет полномочий на ведение дела от имени гражданина Турции Т., поскольку им предоставлена доверенность от имени последнего, нотариально удостоверенная в г. Стамбуле 28 мая 1999 г., без указания срока действия, поэтому в соответствии со ст. 186 ГК она сохраняет силу лишь в течение одного года. Положенияч. 2 ст. 186ГК, по мнению судьи, не распространяются на доверенность, выданную в Турции. Определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Татарстан от 24 апреля 2001 г. постановление судьи оставлено без изменения. Постановлением Президиума Верховного суда Республики Татарстан указанное постановление и кассационное определение отменены, дело направлено в тот же суд на новое рассмотрение. В обоснование принятого решения Президиум указал следующее. На основании ч. 2 ст. 186 ГК доверенность Т. соответствует требованиям российского законодательства. Сведений о том, что доверенность отменена лицом, его выдавшим, не имеется (Судебная практика Верховного суда Республики Татарстан // Правосудие в Татарстане. 2003. N 1).

Это специальный срок, установленный в качестве исключения из общего правила и применяемый лишь в случаях, прямо указанных в законе.

Статья 187. Передоверие

Комментарий к статье 187

1. По общему правилу представитель лично осуществляет те действия, на которые он уполномочен. Передать полномочие другому лицу (передоверить) можно только с согласия представляемого либо в прямо указанных законом случаях, но только если отсутствует запрет на передоверие. Передоверие вызывает установление для нового представителя полномочия на совершение от имени представляемого тех действий, которые были доверены передоверяющему.

Передоверие представляет собой одностороннюю сделку, совершаемую представляемым по основной доверенности. В силу этого к передоверию могут применяться нормы о сделках. В то же время ст. 187ГК, так же как ист. 976ГК, регулирующая передоверие исполнения поручения, не содержит указания на необходимость существования договорных отношений между доверителем и заместителем поверенного. По мнению суда, передоверие исполнения поручения не является недействительным, если между доверителем и заместителем поверенного нет договорных отношений (ПостановлениеФАС Дальневосточного округа от 17 марта 2008 г. N Ф03-А24/08-1/649 по делу N А24-1805/07-09).

Передоверие возможно только с согласия представляемого либо в случаях, прямо указанных в законе. В п. 1 комментируемой статьив том числе указывается на передачу полномочия представителем в случаях, если представитель вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность лица.

Указание на то, что в целях охраны интересов представляемого достаточно отсутствия запрета в доверенности, позволяет сделать вывод о том, что право передоверия в такой ситуации может быть предусмотрено не только в доверенности, но и в иной форме (в письме, в телеграмме).

Объективной необходимостью в силу сложившихся обстоятельств для защиты интересов представляемого могут служить тяжелая болезнь, беспомощное состояние представителя, введение чрезвычайного положения, стихийное бедствие или ведение военных действий на территории.

Передоверие полномочий на получение зарплаты и осуществление некоторых других действий, возникших на основании доверенностей, выданных по месту работы, учебы, жительства представляемого (п. 3 ст. 185.1ГК), не допускается(п. 5 комментируемой статьи).

2. В результате передоверия происходит изменение субъективного состава отношений представительства. Представителем становится и новое лицо (субститут), но представительские отношения сохраняются и между первоначальным представителем и представляемым. Данное утверждение опирается на ст. 188ГК, которая содержит исчерпывающий перечень оснований для прекращения действия доверенности, среди которых передоверие отсутствует. По мнению М.И. Брагинского, в данном случае имеет место некоторая условность самих понятий "передоверие" и "замена", поскольку, строго говоря, поверенный не передает своих прав субституту, а лишь наделяет его имеющимся у него правом, сохраняя одновременно это же право за собой (см.: Брагинский М.И.Договор поручения и стороны в нем// Вестник ВАС РФ. 2001. N 4).

Поскольку представительство зачастую обладает доверительным характером, лицо, передавшее полномочия другому лицу, должно известить об этом представляемого. При этом представляемый имеет право получить необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. В состав такой информации помимо данных о фамилии, имени, отчестве, месте жительства лица, позволяющих идентифицировать его в гражданско-правовом обороте, можно также включить рекомендации (уровень профессиональных знаний и иные качества, которые могут повлиять на осуществление полномочий) и др.

Учитывая обстоятельства, в которых допускается передоверие без предварительного согласия представляемого, такие данные должны быть представлены последнему без промедления, при первой же возможности.

Применительно к представительству, основанному на договоре поручения, в п. 2 ст. 976ГК установлено, что доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным.

Если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. Если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, поверенный отвечает за выбор заместителя. Предоставление информации о заместителе поверенного и его одобрение являются изменением договора. Таким образом, передоверивший обязан возместить убытки, причинение которых является следствием отсутствия у представляемого информации. В случае нарушения данного требования закон возлагает на передавшее полномочия лицо ответственность за действия лица, которому оно передало полномочия. В иных случаях за действия, совершенные новым представителем, ответственность перед представляемым несет такое лицо.

3. Передоверие полномочий осуществляется путем выдачи нотариально заверенной доверенности первоначальным представителем новому. Требование о нотариальной форме удостоверения доверенности распространяется на все случаи передоверия независимо о формы первоначальной доверенности. В случае нарушения этого требования такая доверенность признается не имеющей юридической силы.

Исключение составляют лишь случаи выдачи в порядке передоверия доверенностей юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц. Следует иметь в виду, что ранее действовавшая редакция комментируемой статьи допускала отсутствие нотариального удостоверения доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия, только в отношении доверенностей на получение заработной платы или иных доходов, вкладов граждан и т.п. (п. 4 ст. 185ГК).

Порядок совершения нотариальных действий установлен в ст. 59Основ законодательства о нотариате и Методических рекомендациях по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, утвержденных Приказом Минюста России от 15 марта 2000 г. N 91 (Бюллетень Минюста России. 2000. N 4). Согласноп. 22указанных Методических рекомендаций в доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, указываются в том числе: дата, место удостоверения и реестровый номер основной доверенности; фамилия и инициалы нотариуса, удостоверившего основную доверенность, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы либо фамилия, инициалы и должность должностного лица, удостоверившего основную доверенность; сведения о физическом или юридическом лице, выдавшем доверенность, в случае выдачи доверенности от имени юридического лица - должность лица, выдавшего доверенность; полномочия, предоставляемые основной доверенностью, и срок ее действия; полномочия, передаваемые в порядке передоверия, и срок действия доверенности в порядке передоверия. Об удостоверении доверенности в порядке передоверия нотариусом делается отметка на основной доверенности.

Таким образом, в порядке передоверия доверенность удостоверяется нотариусом по предъявлении представителем основной доверенности. Нотариус проверяет основную доверенность на предмет соответствия ее всем необходимым требованиям закона: удостоверена ли надлежащим уполномоченным лицом и содержит ли полномочия, которые могут быть передоверены представителем по основной доверенности другому лицу. Вследствие установления приведенного порядка нотариального удостоверения доверенности, выданной в порядке передоверия, наличие основной доверенности при совершении сделки заместителем не требуется. Таким образом, реквизиты, содержащиеся в доверенности, выданной в порядке передоверия, позволяют непосредственно проверить факт действительности доверенности, а также то, что лицо, выдавшее эту доверенность, не передало представителю больше полномочий, чем имеет само, без представления основной доверенности.

Поэтому, как свидетельствует судебная практика, отсутствие у представителя по доверенности, выданной в порядке передоверия, основной доверенности либо отсутствие ее в материалах судебного дела не влечет признание отсутствия полномочий у представителя, а также не может являться достаточным основанием для отмены соответствующего судебного акта. Так, в одном из судебных решений указано, что нотариусом при удостоверении доверенности от 5 октября 2009 г. N 4141 личность представителя установлена, дееспособность и полномочия проверены, о чем имеется соответствующая запись на доверенности. Удостоверительная надпись подтверждает как правомочия Пилецкого В.В. представлять интересы общества в арбитражных судах, так и правомочия Кириченко С.В. осуществлять те же функции от имени общества и передоверять указанные выше правомочия третьим лицам. Поэтому отсутствие в материалах дела при его рассмотрении судом первой инстанции основной доверенности от 20 января 2007 г., а также учредительных документов юридического лица не означало отсутствия права Пилецкого В.В. представлять интересы общества (ОпределениеВАС РФ от 16 июня 2010 г. N ВАС-4815/10 по делу N А27-24159/2009).

Если передоверие осуществлено без нотариального удостоверения, оно не влечет установление для нового представителя полномочия на передоверенную ему представителем сделку. Так, в одном из судебных решений суд указал, что если доверенность, выданная в порядке передоверия, нотариального удостоверения не имеет, то кассационная жалоба, подписанная названным лицом, юридически недействительна (ПостановлениеФАС Волго-Вятского округа от 24 апреля 2002 г. N А82-197/01-Г/12). В отличие от процессуальных отношений в гражданско-правовых отношениях если такое неуполномоченное лицо все-таки заключает эту сделку, то для представляемого она порождает правовые последствия только в случае одобрения им этой сделки (п. 2 ст. 183ГК).

4. Поскольку передоверие производно от первоначальных отношений представительства, срок и объем передаваемых в таком порядке полномочий не может превышать закрепленные в первоначальной доверенности. Субсидиарность доверенности при передоверии распространяется и на другие ее условия.

В то же время правомочия могут передоверяться в полном объеме или частично на весь срок действия первоначальной доверенности или на его часть. Дальнейшее передоверие не допускается, если только это прямо не разрешено первоначальной доверенностью.

5. Представитель, передавший полномочия другому лицу в порядке передоверия, не утрачивает соответствующие полномочия. При передоверии отсутствует правопреемство или уступка права требования. Уполномочие представителем в порядке передоверия "по своей юридической природе и последствиям (выражающимся в установлении правоотношения представительства между представляемым и субститутом) ничем не отличается от тех же юридических актов, совершаемых субъектами гражданского права от своего имени" (Невзгодина Е.Л. Представительство по советскому гражданскому праву. Томск, 1980. С. 79). Поэтому передоверие не является самостоятельным основанием возникновения отношений представительства. Оговорка о праве передоверия означает лишь предоставление поверенному права исполнять возложенные на него действия посредством другого лица.

Однако по своему усмотрению стороны могут установить иные правила в доверенности, исключение может быть предусмотрено и в законе.

Подчиняясь общим правилам о представительстве, основной поверенный вправе отменить действие доверенности в любое время.

6. Согласно общему правилу комментируемой статьив первоначальной доверенности (но не в доверенности, выдаваемой в порядке передоверия) или в законе может быть предусмотрена передача полномочий лицом, получившим эти полномочия в результате передоверия, другому лицу (последующее передоверие). В то же время в соответствии сп. 7.9Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей удостоверение доверенностей о дальнейшем передоверии полномочий, представленных представителю по доверенности в порядке передоверия, не допускается.

Статья 188. Прекращение доверенности

Комментарий к статье 188

1. В комментируемой статье содержится исчерпывающий перечень случаев, когда действие доверенности прекращается. Доверенность опосредует отношения представительства. Последние могут прекращаться и по иным основаниям, нежели перечисленные в комментируемой статье.

Доверенность "прекращает свое действие и в тех случаях, когда ее использование фактически невозможно" (Рясенцев В.А. Указ. соч. С. 289). В теории справедливо указывалось и на то, что полномочие прекращается в случае, если оно выдано под определенным условием и при наступлении отменительных условий, а также в случае, если оно было выдано лицу, которое состояло в договорных отношениях с доверителем, и эти отношения прекратились. Например, доверенность, выданная одному из товарищей договора простого товарищества, прекращается в случае, если лицо, которому выдана доверенность, выбыло из договора простого товарищества. Это же правило распространяется и на лиц, состоящих в трудовых отношениях с юридическим лицом. В случае прекращения трудовых отношений с представляемым лицом прекращает свое действие и полномочие представителя.

2. Доверенность прекращается, если в ней установлен срок или она выдана без указания срока действия (см. также комментарий к ст. 186ГК). По смыслу указанной нормып. 1 комментируемой статьипо истечении срока доверенности полномочия представителя, установленные в доверенности, прекращаются. В то же время реализация полномочия, на осуществление которого выдана доверенность, не влечет прекращения доверенности.

Иногда суд применяет это правило буквально. Так, если кассационная жалоба подписана представителем по доверенности, выданной 13 сентября 2011 г. сроком на один год, со стороны суда последует отказ в рассмотрении такой жалобы, поскольку срок доверенности истек 13 сентября 2012 г., т.е. до подачи кассационной жалобы (ОпределениеМосковского городского суда от 20 декабря 2012 г. N 4г/1-11966).

3. Лицо, выдавшее доверенность, вправе ее отменить, т.е. прекратить действие доверенности до истечения срока, на который она изначально выдавалась.

Поскольку отношения представительства признаются лично-доверительными, закон допускает отмену доверенности и отказ от нее, а тем самым и прекращение всего представительства односторонним волеизъявлением либо представляемого, либо представителя в любое время и независимо от мотивов такого действия. Исключение составляет выдача безотзывной доверенности, прекращение которой происходит в ином порядке. Таким образом, несмотря на имеющуюся в законе запись о том, что соглашение об отказе от указанного права ничтожно, ГКустановил возможность договорного ограничения права на отмену доверенности, допустив существование безотзывных доверенностей.

Доверенность может быть прекращена по желанию представляемого, а доверенность, выданная в порядке передоверия, может быть прекращена по желанию представляемого по этой доверенности или по желанию представляемого по основной доверенности путем отмены им основной доверенности. Отмена доверенности и отказ от нее не требуют согласия представителя или представляемого.

Об отмене доверенности доверитель должен уведомить самого представителя, а также всех известных доверителю третьих лиц, в отношениях с которыми поверенный представлял его интересы (п. 1 ст. 189ГК), либо довести сведения об отмене доверенности до неопределенного круга лиц путем публикации. В противном случае права представителя по доверенности сохраняются до того момента, когда ему станет известно о ее отмене.

Если досрочно отзываемая доверенность была удостоверена нотариусом, она отменяется в нотариальном порядке. Как свидетельствует судебная практика, иное является несоблюдением формы совершения сделки и лишает доверителя при оспаривании совершенных на основании доверенности юридически значимых действий возможности ссылаться на факт отзыва доверенности (ПостановлениеФАС Западно-Сибирского округа от 24 сентября 2009 г. N Ф04-4861/2009(12677-А46-8) по делу N А46-7/2009).

При прекращении доверенности, совершенной в нотариальной форме, нотариус подчиняется требованиям п. 10Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей. Он обязан разъяснить представляемому порядок прекращения и последствия прекращения доверенности.

В случае отмены представляемым доверенности передача соответствующего заявления может быть оформлена через нотариуса по правилам ст. 86Основ законодательства о нотариате, согласно которой нотариус передает заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку или пересылает по почте с обратным уведомлением. Нотариус по желанию заявителя свидетельствует подлинность подписи представляемого на заявлении. По просьбе представляемого ему может быть выдано свидетельство о передаче заявления. В этом случае нотариус делает отметку об отмене нотариально удостоверенной доверенности в реестре нотариальных действий (п. 10.4Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей).

Отмена доверенности через нотариуса на практике имеет решающее доказательственное значение. Так, при рассмотрении одного из дел суд указал, что довод кассационной жалобы о том, что факт нахождения доверенности у Н. свидетельствует о неизвещении К.Х. - Н. об отмене доверенности, является несостоятельным, поскольку нотариально совершенные доверенности отменяются в нотариальном порядке. К.Х. обратился к нотариусу с соответствующим заявлением. Известить об этом представителя и третьих лиц обязан нотариус, первоначально заверивший документ, что он и сделал. Доказательств обратного суду не представлено (Кассационное определениеТюменского областного суда от 16 ноября 2011 г. по делу N 33-5530/2011).

С отзывом доверенности теряет силу и передоверие полномочий, полученных по этой доверенности. Согласно п. 10.5Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей при отзыве доверенности, выданной в порядке передоверия, нотариус делает отметку о ее отмене на основной доверенности.

4. Доверенность прекращается в случае прекращения субъекта отношений представительства - представителя или представляемого (в случае ликвидации юридического лица, от имени которого выдана доверенность или которому была выдана доверенность, смерти гражданина, выдавшего доверенность или которому выдана доверенность) и приравниваемых к прекращению случаях (признания гражданина, выдавшего доверенность, недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; признания гражданина, которому выдана доверенность, недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим).

Следует отметить, что в случаях выдачи доверенности от имени организации смерть лица, выполнявшего функции органа такого юридического лица, увольнение, истечение срока его полномочий не влекут прекращение доверенности. Как указывалось в одном из судебных решений, поскольку в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 188ГК действие доверенности прекращается в связи с прекращением юридического лица, от имени которого выдана доверенность, довод налогового органа о прекращении действия доверенности после смерти директора общества, выдавшего доверенность, неправомерен (ОпределениеВАС РФ от 26 июля 2007 г. N 8522/07 по делу N А48-7356/06-8).

Факт прекращения полномочий руководителя юридического лица, выдавшего доверенность, не влечет прекращения полномочий лица, на имя которого она выдана, поскольку представителя уполномочивает непосредственно само юридическое лицо, действующее через свои исполнительные органы. Поэтому смена руководителя администрации не повлияла на юридическую силу доверенности и на полномочия представителя, которые ему предоставлены (см. ПостановлениеСедьмого арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2010 г. N 07АП-5452/10 по делу N А45-4078/2010, АпелляционноеопределениеБелгородского областного суда от 21 мая 2013 г. по делу N 33-1881).

Как уже отмечалось, перечень оснований прекращения доверенности носит исчерпывающий характер, но в практике встречаются случаи, когда доверенность все же перестает выполнять свои функции. Например, изменение фамилии, имени, отчества, паспортных данных представителя не позволяет в полной мере идентифицировать данное лицо. Поэтому выполнение им представительских обязанностей может стать затруднительным без выдачи новой доверенности на практике. В то же время наличие опечаток или отсутствие в доверенности каких-либо данных о представителе не влечет прекращения или недействительности доверенности. Например, наличие в каких-либо сведениях о представителе при достоверности иных сведений, указанных в доверенности, которые позволяют идентифицировать представляемого, не влечет недействительности доверенности, если соблюдены иные требования, предусмотренные законодательством. В частности, суд в одном из актов указал, что отсутствие в доверенности кода подразделения, выдавшего паспорт, не влечет ее недействительности (ПостановлениеФАС Северо-Западного округа от 24 февраля 2009 г. N А05-10222/2006-21).

5. В п. 6.5Концепции реформирования гражданского законодательства указывалось на необходимость в ГК решить вопрос о том, в каких случаях реорганизации юридического лица - представляемого или представителя - полномочия представителя прекращаются. В частности, предлагалосьст. 188ГК дополнить таким основанием прекращения полномочий, как признание лица банкротом и открытие в отношении его конкурсного производства.

Данная проблема нашла свое решение в действующей редакции ГК. Комментируемая статьядополнена новым основанием прекращения доверенности - введением в отношении представляемого или представителя такой процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право выдавать доверенности.

В то же время до вступления новой редакции ГК в силу суды в своей практике исходили из того, что введение судом процедур банкротства не прекращает действие доверенностей, выданных руководителем должника до возбуждения дела о банкротстве, поскольку такое основание в законодательстве не содержалось (см., например, ПостановлениеФАС Северо-Кавказского округа от 31 октября 2012 г. по делу N А32-27397/2011). Указанная позиция судов основывалась нап. 9информационного письма Президиума ВАС РФ от 14 июня 2001 г. N 64 "О некоторых вопросах применения в судебной практике Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (Вестник ВАС РФ. 2001. N 9).

Что касается случаев прекращения доверенности при реорганизации юридического лица, то поскольку в результате реорганизации в форме разделения, слияния или присоединения к другому юридическому лицу юридическое лицо прекращается, то и доверенность прекратившего свое существование лица прекращает свое действие после исключения соответствующей записи из Единого государственного реестра.

Статья 188.1. Безотзывная доверенность

Комментарий к статье 188.1

1. Впервые в российском гражданском законодательстве установлено правило о возможности выдачи безотзывной доверенности. Данное нововведение уже называют одним из ключевых изменений в институте представительства, поскольку до введения данного правила доверенность можно было отменить в любое время.

Эта форма доверенности применяется в корпоративном праве, для защиты прав залогодержателей и во многих других случаях. Например, один акционер дает другому доверенность для голосования на общем собрании по заключенному между ними акционерному соглашению. Чтобы представляемый акционер не мог передумать и проголосовать иначе, нарушив тем самым их акционерное соглашение, такая доверенность оформляется без права отзыва. Залогодержатель по договору об ипотеке, подающий заявление о регистрации этого договора, заинтересован в том, чтобы доверенность залогодателя не была отозвана до момента сдачи документов в регистрирующий орган.

Применительно к российской правовой системе введение безотзывной доверенности порождает вопросы, связанные с допустимостью ограничения правоспособности лица. Согласно п. 2 ст. 1ГК недопустимо ограничение любых гражданских прав в отсутствие прямого указания закона.Пункт 2 ст. 9ГК устанавливает, что отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом. Вп. 3 ст. 22ГК закреплено правило о ничтожности полного или частичного отказа гражданина от правоспособности или дееспособности и других сделок, направленных на ограничение правоспособности или дееспособности. Кроме того, признание законодателем доверительного характера доверенности также требует возможности отмены полномочия в любое время при потере доверия. Поэтому введение в гражданское законодательство ограничения права на отзыв доверенности вызвало много вопросов и споров на стадии разработки законопроекта.

В российском гражданском праве правила о безотзывности сформулированы применительно к банковской гарантии (ст. 371ГК), оферте (ст. 436ГК), аккредитиву (ст. 869ГК).

Таким образом, безотзывность в российском гражданском праве связана с обеспечением исполнения предложения или обязательства в течение определенного срока, а отзыв такой оферты или гарантии требует согласия кредитора. Формулировка п. 1 комментируемой статьио невозможности отмены доверенности "до окончания срока ее действия" указывает на то, что в безотзывной доверенности необходимо указывать срок действия. Однако согласия представителя на отзыв доверенности не требуется.

Безотзывность порождает связанность лица, выдвинувшего оферту, гарантию, аккредитив. За безотзывной доверенностью также нужно признать способность создавать состояние связанности для представляемого, заключающееся в невозможности отзыва такого полномочия.

По мнению законодателя, доверенность, имеющая оговорку о безотзывности, приобретает обеспечительный характер. На это указывает и законодатель в комментируемой норме, используя формулу "в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или третьими лицами". Безотзывная доверенность может быть выдана лишь для обеспечения исполнения обязательства самого доверителя. Если заинтересованных лиц несколько, безотзывные доверенности должны выдать все.

Представляется, что в последнее время становится тенденцией расширение использования иных, отличных от способов обеспечения исполнения обязательств, прямо предусмотренных гл. 23ГК ("Обеспечение исполнения обязательств") правовых форм обеспечения интересов участников гражданского оборота. Введение правил о безотзывности можно назвать среди указанных мер. Например, в целях сохранения устойчивости банковской системы предлагалось ввести безотзывные вклады и безотзывные именные сберегательные сертификаты как институты, выполняющие обеспечительные функции.

Инициатором введения в ГКновеллы о безотзывности доверенности вступило Министерство экономического развития РФ. В пояснительнойзапискек законопроекту указывалось, что институт безотзывной доверенности распространен в зарубежных странах. Следует отметить, что безотзывную доверенность в законодательстве зарубежных стран принято рассматривать как инструмент защиты интересов представителя, поскольку она не может быть отозвана доверителем в любое время. Такую же цель преследовал и российский законодатель. На основе безотзывной доверенности представитель получает возможность действовать по своему усмотрению, обладая полномочиями иного лица. Как отмечается в литературе, соглашение о предоставлении безотзывной доверенности {Irrevocable proxy agreement) часто используется в корпоративном праве и представляет собой соглашение между участниками, в результате которого один участник передает другому участнику доверенность на предоставление своих интересов на общих собраниях участников (Molano-Leon R. Shareholders' Agreements in Close Corporationand their enforcement in The United States of America // Universitas. Bogota (Colombia). 2008. N 117. P. 235, 236), но в действительности предоставляет возможность представителю голосовать по всем вопросам по его усмотрению (Бородкин В.Г.Проблемы правового регулирования отношений инвесторови ученых в инновационных компаниях // Право и экономика. 2012. N 10. С. 9 - 14).

Безотзывная доверенность в английском праве также отчасти стала примером для российского законодателя. Однако при обсуждении поправок к ГКнеоднократно обращалось внимание на невозможность механического заимствования зарубежных правовых конструкций в российское частное право.

2. Безотзывная доверенность может быть выдана только в отношении поручения, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности представляемого. Физическое лицо, не занимающееся предпринимательской деятельностью, не может выдать безотзывную доверенность.

Однако безотзывное полномочие требуется для реализации некоторых прав, которые не обязательно связаны с предпринимательской деятельностью. Введение безотзывных доверенностей на практике обусловлено также потребностями корпоративного права. Потребность в получении безотзывных полномочий возникает при реализации акционерных соглашений.

Так, согласно ст. 32.1Закона об акционерных обществах акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. В частности, акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств. И хотя акционерным соглашением могут предусматриваться меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств, на практике это нередко является затруднительным.

Поэтому более эффективным способом защиты интересов всех участников общества в подобных ситуациях некоторым юристам представляется предоставление безотзывных полномочий одному из участников соглашения или независимому третьему лицу, избранному для голосования от имени всех участников их акциями (см.: Куделин А. Акционерное соглашение по российскому праву. Ч. II // Корпоративный юрист. 2009. N 11. С. 7 - 11). При этом целесообразно предусмотреть, что на период действия таких полномочий иные участники не могут самостоятельно голосовать своими акциями общества (т.е. все голосование осуществляется только через представителя).

Согласно п. 2 ст. 57Закона об акционерных обществах в случае передачи (например, продажи) акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций, если это предусмотрено договором о передаче акций. Возможно ли в данном случае применение правил о безотзывности доверенности? Выдача простой доверенности, как это предусмотрено в приведенной норме Закона об акционерных обществах, не может, по мнению В.А. Белова, быть предметом жесткой юридической обязанности, так как допускается ее отзыв в любое время (см.: Белов В.А. Содержание и осуществление прав акционеров, приобретенных после так называемого закрытия реестра // Законодательство. 2004. N 12. С. 11). Представляется, что выдача безотзывной доверенности позволила бы достичь желаемого правового эффекта и в данном случае. В то же время отнесение осуществления прав участия в корпорации к предпринимательской деятельности ставится под вопрос. Допущение легального ограничения права на прекращение доверенности в любое время в корпоративных отношениях потребует формирования устойчивой судебной практики.

3. В силу прямого указания закона если на ограничение права отзыва доверенности не указано в самой доверенности, то она не может считаться безотзывной. Во избежание проблем проще всего в наименовании документа также указать, что доверенность является безотзывной.

4. Невозможность отменить доверенность в любое время не означает, что такая доверенность никогда не может быть отменена, иначе нормы о безотзывной доверенности противоречили бы общему запрету на недобросовестное поведение субъектов гражданского оборота, особенно если учитывать отсутствие в новой редакции ГКограничений на срок действия доверенности. Основания прекращения такой доверенности указаны в законе. Прежде всего это могут быть обстоятельства, прямо указанные в самой доверенности, т.е. в самой доверенности может быть указан закрытый перечень условий для ее отмены.

Кроме того, доверенность может быть отменена после прекращения того обязательства, для обеспечения или исполнения которого она была выдана, а также в любое время в случае злоупотребления представителем своими полномочиями, а равно возникновения обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое злоупотребление возможно в будущем.

В остальных случаях, по мысли законодателя, безотзывная доверенность не отзывается. Таким образом, у поверенного появится легальная возможность совершать от имени доверителя юридически значимые действия, в том числе и вопреки воле представляемого. Например, если юридическое лицо выдаст безотзывную доверенность, которую не сможет отменить, то у представителя есть возможность злоупотребить такой ситуацией. Да, можно будет отменить доверенность в случае злоупотреблений представителя, но отсутствует легальный механизм реализации этого права. Если компания узнает, что состоялось злоупотребление, отмена такой доверенности не позволит решить все возникшие проблемы. Правовые последствия ограничения одностороннего прекращения полномочий могут быть негативными для представителя и в случае применения мер ответственности. Если представитель отменит полномочие в одностороннем порядке и тем самым прекратит свой договор с представителем, то он будет отвечать за причиненные представляемому убытки. В случае использования безотзывной доверенности при возникновении конфликта представитель сможет осуществлять полномочия в своих интересах, вынуждая представляемого обращаться в суд с заявлением о возмещении убытков.

Нет ясности и в отношении прекращения безотзывной доверенности в случае злоупотребления или угрозы злоупотребления правомочием со стороны представителя. Пока не выработана судебная практика относительно того, что понимать под злоупотреблением полномочием из безотзывной доверенности или возникновением обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что злоупотребление возможно в будущем, применение безотзывной доверенности несет в себе определенные правовые риски. Не установлено, с какого момента такая доверенность отменяется и влияет ли на этот срок знание или незнание представляемого о состоявшемся злоупотреблении. Указано лишь на возможность отменить такую доверенность в любое время. Также нет ясности, как определить факт злоупотребления, и если между представителем возник спор относительно факта злоупотребления, необходимо ли ждать вступления в силу решения суда и нельзя отменить доверенность раньше?

В то же время согласно ст. 977ГК если доверенность выдана на основании договора поручения, от которого доверитель вправе отказаться в любое время, то при прекращении такого договора прекращается и доверенность.

Следует признать с учетом положений ст. 188.1и977ГК, что фактически безотзывная доверенность таковой не является, а комментируемая новелла ст. 188.1 ГК не решила поставленных перед ней задач. Безотзывная доверенность, как она отражена в ГК, не является и обеспечением исполнения обязательств, а в целом связана с определенными правовыми рисками для представляемого. Наиболее целесообразным и безопасным представляется использование безотзывных доверенностей для осуществления разовых действий или заключения сделок с согласованными условиями.

5. Представляемый может выдать представителю полномочие на передоверие. В противном случае передоверие невозможно ни по каким основаниям, предусмотренным ГК. Таким образом, лицо, которому выдана безотзывная доверенность, может передоверить совершение действий, если это допускает доверенность.

Правила об отмене безотзывной доверенности распространяются также на отмену доверенности, выданной в порядке передоверия. При этом отозвать доверенность представляемый сможет только в отношении известных ему заместителей (см. подробнее комментарий к ст. 187ГК).

Статья 189. Последствия прекращения доверенности

Комментарий к статье 189

1. Доверенность может быть отменена в любое время. При этом для наступления правовых последствий требуется выражение воли доверителя вовне путем уведомления об отмене представителя, а также третьих лиц. Такая же обязанность уведомления лежит на правопреемнике представляемого в случаях прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность, или смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Обратим внимание, что в соответствии с подп. 6 п. 1 ст. 188ГК действие доверенности прекращается вследствие смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. При этом возложить на правопреемников обязанность по извещению представителя и третьих лиц о прекращении доверенности можно лишь в случае смерти представляемого или объявления его умершим (ст. 45ГК).

Правопреемство при прекращении юридического лица имеет место в случаях реорганизации путем слияния, присоединения, разделения и преобразования. Созданные в результате указанных форм реорганизации юридические лица должны принять меры по извещению лица, которому доверенность выдана, а также известных им третьих лиц, для представительства перед которыми выдана доверенность. В противном случае представитель, не обладающий информацией о правопреемстве, может создать своими действиями права и обязанности для указанных правопреемников, реализуя свои полномочия по доверенности надлежащим образом.

Извещение третьих лиц о прекращении доверенности также является обязанностью представляемого. К числу третьих лиц, о которых идет речь в комментируемой статье, можно отнести контрагентов по предполагаемым сделкам, совершение которых предусмотрено содержанием доверенности, иных лиц, а также органы государственной власти и органы местного самоуправления, с которыми в соответствии с полномочиями, содержащимися в доверенности, представитель должен вступить в отношения, в том числе и суд, если доверенность была им выдана для участия в судебном разбирательстве.

Согласно п. 10.3Методических рекомендаций по удостоверению доверенности, поскольку отмена доверенности имеет юридические последствия, нотариус должен разъяснить представляемому, что он обязан известить об отмене доверенности лицо, которому доверенность выдана, а также известных третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность, и затребовать возврата доверенности от представителя. Извещены в таком порядке могут быть только те третьи лица, которые известны представляемому.

Форма и срок такого уведомления не определены. В то же время указанные Методические рекомендациипредполагают возможность совершения отмены доверенности в нотариальном порядке.Основы законодательстваРФ о нотариате допускают передачу нотариусом (или пересылку по почте с обратным уведомлением) заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку. По просьбе лица, подавшего заявление (представляемого), ему выдается свидетельство о передаче заявления. Кроме того, по желанию заявителя (представляемого) нотариус может засвидетельствовать подлинность подписи на заявлении.

Согласно Федеральному законуот 2 октября 2012 г. N 166-ФЗ "О внесении изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (СЗ РФ. 2012. N 14. Ст. 5531) с 10 октября 2014 г. (даты вступления в силу указанного Закона) предполагается ведение реестра нотариально удостоверенных доверенностей и уведомлений об отмене доверенностей. ВОсновы законодательствао нотариате внесено дополнение, обязывающее нотариусов, удостоверивших доверенности и их отмену, а также иных уполномоченных на это лиц вносить информацию об этом в соответствующий реестр информационной системы. Нотариусы будут обязаны вводить в информационную систему указанные сведения в течение двух рабочих дней со дня совершения соответствующего нотариального действия. Иные лица, уполномоченные на совершение нотариального удостоверения доверенностей, обязаны направить сведения о таком удостоверении в Федеральную нотариальную палату.

Известить об отмене доверенности представителя и третьих лиц также можно, направив им соответствующее сообщение в письменной форме по почте, ознакомив представителя под роспись с приказом об отмене ранее выданной доверенности либо опубликовав объявление в установленном в комментируемой статьепорядке.

Отзыв доверенности может быть связан с прекращением договора поручения, поскольку в случае одностороннего отказа от исполнения договора поручения полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. Так, в одном из судебных решений указано, что, поскольку Т. отменил выданную работнику ответчика доверенность, что подтверждается заявлением, удостоверенным нотариусом, разрешая заявленные Т. исковые требования, суд исходил из того, что, отменяя доверенность, истец фактически отказался от исполнения договора поручения, в связи с чем указанный договор прекратил свое действие. Такой договор поручения расторгнуть невозможно (ОпределениеМосковского городского суда от 28 марта 2011 г. по делу N 33-8575).

Представитель при прекращении доверенности обязан вернуть ее немедленно, т.е. срок уведомления также должен быть возможно коротким. В интересах представляемого, во избежание злоупотреблений и недоразумений, оповестить о прекращении полномочий представителя наибольшее число лиц.

С моментом, когда представитель или третье лицо узнали об отмене доверенности, связано определение добросовестного поведения указанных лиц в представительских отношениях. После получения ими информации о прекращении доверенности приобретение прав и обязанностей на основании сделок по доверенности расценивается как недобросовестные действия и прав и обязанностей в отношении представляемого не создает.

По смыслу комментируемой статьипрекращение доверенности исключает ее действие на будущее время. Поэтому имеет значение срок направления извещения об отмене доверенности. Так, при рассмотрении вопроса о принятии апелляционной жалобы к производству суд обратил внимание на то, что поскольку уведомление об отзыве доверенности направлено конкурсным управляющим в апелляционный суд уже после подписания и принятия жалобы к производству апелляционного суда, действия суда, права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность, сохраняют силу для выдавшего доверенность в отношении третьих лиц (ПостановлениеФАС Московского округа от 27 января 2012 г. по делу N А40-59344/07-85-502).

2. Одной из актуальных проблем гражданского права являлось отсутствие четкого механизма прекращения доверенности. Как отмечалось в литературе, судебная практика имеет массу примеров нарушений и злоупотреблений, связанных с прекращением доверенности. В одном из случаев истец - поставщик и товаровед были извещены ответчиком о досрочной отмене доверенности, из чего следовало, что на получение другой партии товара покупатель должен был выдать новую доверенность с указанием наименования и количества товара этой партии, что не было сделано. Поэтому поставщик отпустил товар не уполномоченному на то лицу. В связи с этим Президиум ВАС РФ указал, что в этом случае риск наступивших последствий падает на поставщика (ПостановлениеФАС Московского округа от 27 января 2012 г. по делу N А40-59344/07-85-502).

В п. 6.6Концепции развития гражданского законодательства также указывалось на то, что в судебной практике вызывает проблемы отмена доверенности. В этом смысле целью модернизации гражданского законодательства был поиск компромисса между правом представляемого отменить доверенность и интересами добросовестных третьих лиц, полагающихся на наличие полномочий у представителя, предъявившего доверенность. Для решения поставленной задачи в комментируемойстатьеследовало "установить, что права и обязанности, возникшие в результате действий представителя, полномочия которого прекращены, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц, за исключением случаев, когда последние знали или должны были знать о прекращении полномочий представителя". Такой подход, хотя и не меняющий кардинально имеющиеся в ГК положения о последствиях прекращения доверенности, ставит акцент на защиту интересов добросовестных третьих лиц.

3. Введение правила о публикации об отмене доверенности представляет собой законодательный механизм оповещения участников оборота о прекращении полномочий представителя, предусмотренный п. 6.7Концепции развития гражданского законодательства, при использовании которого представляемый мог бы быть уверен в том, что его права и обязанности в отношении третьих лиц не будут установлены или изменены прежним представителем.

Печатным органом, в котором могут публиковаться соответствующие извещения, выбрано официальное издание, в котором опубликовываются сведения о банкротстве. С 2005 г. официальный публикатор избирается по итогам открытого конкурса. Закон устанавливает единственное требование к такому объявлению: оно подлежит публикации, если подпись на заявлении о прекращении полномочий нотариально удостоверена, независимо от того, в какой форме была выдана первоначальная доверенность. Перечень сведений, подлежащих опубликованию, не установлен.

Кроме того, предполагалось, что об отмене доверенности можно будет дать объявление в электронном СМИ или на специальном портале, как это сегодня предусмотрено для объявлений о банкротстве юридических лиц (п. 6.7Концепции). В настоящее время вГКтакого требования или возможности не предусмотрено.

Следует иметь в виду, что согласно ст. 28Закона о банкротстве доступ к официальному изданию, в котором осуществляется опубликование сведений о банкротствах юридических лиц, его тираж, периодичность, порядок и срок опубликования сведений о банкротстве в таком официальном издании, цена опубликования этих сведений (устанавливаются регулирующим органом) не должны являться препятствием для быстрого и свободного доступа любого заинтересованного лица к указанным сведениям. Представляется, что по мере развития электронных технологий должны быть разработаны электронные источники опубликования информации об отзыве доверенности.

Если публикация состоялась, законодатель предлагает считать, что третьи лица извещены об отмене доверенности не позднее месяца со дня указанной публикации.

4. В комментируемой статьеустановлено правило о том, что права и обязанности лица, полномочия которого прекращены, сохраняют силу для представляемого и его правопреемников, если последние не позаботились об извещении всех заинтересованных лиц об отмене доверенности.

Таким образом, в интересах добросовестного лица, которое не знало и не должно было знать о состоявшейся отмене доверенности, при условии, что объявление об отмене доверенности не было опубликовано в установленном порядке, установлена презумпция действительности его прав в отношении представляемого. Возникшие в результате реализации обязанностей поверенного права и обязанности сохраняют силу для представляемого и его правопреемников в отношении третьих лиц.

5. Узнав о прекращении доверенности, независимо от основания (см. п. 1 ст. 188ГК), представитель обязан ее немедленно вернуть. Незамедлительное возвращение может быть истолковано и как разумный срок, если речь идет о необходимости представителю осуществить поиск представляемого или его правопреемников. Доверенность может быть возвращена любым способом, обеспечивающим вручение подлинника доверенности выдавшему ее лицу. Аналогичная обязанность возложена и на правопреемников представителя.

Согласно имеющейся судебной практике права и обязанности, возникшие в результате действий доверенного лица до того, как это лицо узнало или должно было узнать о прекращении доверенности, сохраняют силу для выдавшего доверенность в отношении третьих лиц, даже если представляемый отменил доверенность, но не известил об этом известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность, и не изъял ее у представителя (см., например, Постановления ФАС Центрального округа от 22 января 2008 г. по делу N А48-2789/06-4, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 4 мая 2009 г. по делуN А19-17386/08, ФАС Волго-Вятского округа от 31 марта 2005 г. по делуN А79-9338/2004-СК1-8656). Таким образом, поскольку уведомление об отмене доверенности является обязанностью представляемого, то и изъятие доверенности становится обязанностью его как наиболее заинтересованного лица.