Взаимность в мчп

Формально данный принцип нигде не закреплен.

Подход был разработан в XVII веке И.Футтом: «принцип общежития государств является взаимность».

Случаи важности взаимности

1. Взаимность в коллизионном праве

2. Взаимность в материальном праве

3. Взаимность в процессе

ВЗАИМНОСТЬ В КОЛЛИЗИОННОМ ПРАВЕ

В целом, отношение негативное, поскольку это выводит на вопрос об унификации, что сложно реализовать.

Таким образом, почти не используется.

Старая редакция вводного закона ГГУ: для целей наследования применяется право гражданства, если государство другого права не ущемляет права немецких подданных.

Но сегодня такое не применяется.

Ст. 1189 ГК (необычна для иностранных кодексов – на уровне доктрины): иностранное право применяется независимо от применения в тех же обстоятельствах российского права в иностранных государствах, если иное не предусмотрено законом (таких законов нет). когда взаимность требуется, она презюмируется.

ВЗАИМНОСТЬ В МАТЕРИАЛЬНОМ ПРАВЕ

• Материальная взаимность

Признаются права такие же, как в иностранном государстве. Права сравниваются по сути, их содержанию.

Старая редакция ст. 11 ФГК

• Формальная взаимность

Рассматривается вопрос, дискриминирует или нет к своим гражданам иностранное государство наших граждан.

Примеры в национальном законодательстве

• Ст. 62 КРФ

• Ст. 1336 ГК: исключительное право изготовителя базы данных действует на территории Российской Федерации в случаях, когда изготовитель базы данных является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом при условии, что законодательством соответствующего иностранного государства предоставляется на его территории охрана исключительному праву изготовителя базы данных, изготовителем которой является гражданин Российской Федерации или российское юридическое лицо.

• Ст. 27 ФЗ о космической деятельности: правовой режим иностранцев в сфере космической деятельности такой же, как и у россиян, если к россиянам относятся также

• Ст. 1194: Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. Vs предыдущие примеры - здесь речь идет не о решении суда о применении норм, а об акте ИОГВ. Примеров почти нет. Например, Постановление СНК от 26 ноября 1937 (?) об имуществе иностранцев, не проживающих на территории СССР. Вопрос о Постановлении правительстве от 11 декабря 1998 о медицинском страховании иностранных граждан: если для въезда иностранцев в РФ можно ввести требование о страховке, если такое требование выдвигается к российским гражданам

ВЗАИМНОСТЬ В ПРОЦЕССЕ

Используется чаще всего. При признании и исполнении решений иностранных судов/арбитражей, признании документов, вопрос иммунитета государств, исполнении судебных поручений и т.д.

• Ст. 409 ГПК, 241 АПК: решение судов приводится в исполнение, если это предусмотрено международным договором или ФЗ.

Таких ФЗ и МД нет. отсюда проблема исполняемости и тяготение к арбитражам.

• ВС (7 июня 2002 по делу Московского Народного Банка): сторона обратилась в МГС за исполнением решения британского суда. ВС: даже в отсутствии ФЗ или МД нужно приводить в исполнение решение в силу взаимности.

• ВАС (от 7 декабря 2009).

• Инфписьмо ВАС от 22 декабря № 96: хотели включить принцип взаимности, но почему-то отказались.

Большинство же иностранных правопорядков исполняет решения независимо даже от принципа взаимности, а применяет критерии из Нью-Йоркской конвенции, но для решений государственных судов.

Исполнение решений арбитражей

Нью-йоркская конвенция от 1952:

Для исполнения решения арбитражей (+ см. ст. 35 ФЗ об МКА)

При ратификации СССР сделал оговорку о дополнении перечня критериев исполнения решений дополнительным критерием взаимности.

В процессуальном праве также могут быть реторсии (ГПК, ст. 289; АПК, ст.254).